Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 ноября 2017 г. N Ф08-7474/17 по делу N А20-4238/2016

г. Краснодар

22 ноября 2017 г.

Дело N А20-4238/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 ноября 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Кухаря В.Ф., судей Алексеева Р.А. и Рыжкова Ю.В., при участии от истца - общества с ограниченной ответственностью "Гамма" (ИНН 0711002277, ОГРН 1020700740862) - Тхамокова А.Х. и Кярова В.А. (доверенности от 01.12.2016), в отсутствие ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Нальчик" (ИНН 0726016152, ОГРН 1160726054521), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Нальчик" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15.05.2017 (судья Хатухов З.А.) и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2017 (судьи Егорченко И.Н., Марченко О.В., Сулейманов З.М.) по делу N А20-4238/2016, установил следующее.

ООО "Гамма" (далее - покупатель) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Газпром межрегионгаз Нальчик" (далее - поставщик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа от 01.12.2016 N 15-2-07-4367/17Д и просило:

- абзацы 6 и 9 пункта 3.8, абзацы 6 и 7 пункта 4.4, абзац 1 пункта 4.7, а также пункты 9.2, 9.3 и 15.2 исключить из текста договора;

- заменить в тексте договора словосочетание "узел учета газа (УУГ)" на "средства измерений (СИ) и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями";

- абзац 5 пункта 4.8 договора изложить в следующей редакции: "Покупатель обязан в любое время предоставлять должностным лицам государственного метрологического надзора совместно с представителями поставщика доступ к средствам измерений и (или) техническим системам и устройствам с измерительными функциями, в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц покупателя. При этом предоставляется возможность проверки должностными лицами государственного метрологического надзора правильности работы средств измерения расхода и количества газа (пункт 1.5 Правил учета газа). Представители поставщика вправе проверить работоспособность контрольно-измерительных приборов, ведение необходимой документации, произвести осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него. При проведении проверки должностные лица государственного метрологического надзора вправе произвести калибровку средств измерений из состава узла учета газа покупателя посредством эталонных средств измерений, а в случае выявления неисправных средств измерений владелец узла учета газа обязан обеспечить ремонт (замену) и внеочередную поверку указанных средств измерений за счет собственных средств. В период устранения неисправности средств измерений узла учета определение количества поставляемого газа осуществляется в соответствии с пунктом 4.1 договора";

- пункт 4.11 договора изложить в следующей редакции: "Покупатель представляет поставщику и ГРО ежесуточные, а при наличии технической возможности и часовые сведения о количестве поданного-принятого газа в соответствии с согласованным сторонами порядком. Стороны договорились, что временем закрытия суточных балансов (потребленного количества газа за сутки) считать 10-00 часов суток, следующих за сутками поставки, а месячных балансов - 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское)";

- пункт 4.14 договора изложить в следующей редакции: "Акты о количестве поданного-принятого газа за отчетный период подписываются покупателем на территориальном участке поставщика не позднее пятого дня месяца, следующего за отчетным. В случае неподписания покупателем акта поданного-принятого газа в указанный срок, отказа от подписания с особым мнением поставщик оформляет акт о количестве поданного-принятого газа по имеющимся у него данным о месячном объеме поставки газа. В этом случае акт о количестве поданного-принятого газа считается принятым покупателем в редакции поставщика. Указанные акты являются основанием для проведения покупателем окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги и формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 и счетов-фактур. Товарная накладная на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12, подписанная уполномоченным лицом покупателя, возвращается поставщику в течение 3-х рабочих дней с момента получения";

- пункт 8.2 договора изложить в следующей редакции: "При неоднократных нарушениях покупателем сроков оплаты по договору поставщик имеет право в соответствии со статьями 328, 450, 523, 546 Гражданского кодекса Российской Федерации в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора", исключив предложение "В этом случае покупатель теряет право на ранее согласованные объемы поставки газа" (уточненные требования).

Решением от 15.05.2017 (с учетом исправительного определения от 10.05.2017), оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 15.08.2017, иск удовлетворен. Судебные акты мотивированы тем, что предложенные истцом условия спорного договора соответствуют требованиям действующего законодательства и не ущемляют права и интересы ответчика.

В кассационной жалобе ответчик просит отменить судебные акты и изложить договор в редакции поставщика. Жалоба содержит следующие доводы:

- пункт 3.8 договора в редакции ответчика соответствует пункту 34 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162; тот факт, что к сетям истца не подключены иные абоненты, не исключает возможности появления таковых в перспективе;

- абзац 1 пункта 4.7 договора принят ответчиком в редакции истца;

- суды необоснованно заменили по тексту договора термин "узел учета газа (УУГ)" на "средства измерений (СИ) и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями", поскольку в предложенной поставщиком редакции договора имеется сноска, раскрывающая определение указанного термина, из которого усматривается идентичность предложенных истцом и ответчиком понятий;

- исключая из договора абзацы 6 и 7 пункта 4.4 суды не учли, что, не получая от покупателя данные о ежесуточном расходе газа, поставщик имеет возможность вести учет газа только по мощности газоиспользующего оборудования;

- суд необоснованно отождествил понятия "поверка" и "проверка", в результате чего утвердил абзац 5 пункта 4.8 в редакции истца; вместе с тем поставщик не проводит поверку, к его компетенции отнесено проведение проверки, не требующей наличия аккредитации; законом не установлен запрет на применение калибровки средств измерений в ходе проведения проверки;

- суды необоснованно утвердили пункты 4.11 и 4.14 в редакции истца, поскольку условия указанных пунктов ставят истца в неравное положение по сравнению с другими потребителями; такой подход не соответствует правовому выводу, изложенному в постановлении арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.04.2016 по делу N А61-4787/2014;

- пункты 5.12, 9.3 и 9.4 договора не ущемляют прав добросовестного потребителя, кроме того, истец не возражал против утверждения пункта 5.12 договора в изложенной в отзыве на иск редакции ответчика;

- суды неправомерно приняли пункт 8.2 в редакции истца, так как право одностороннего расторжения договора является важным условием и подлежит включению в договор.

В судебном заседании представителя истца отклонили доводы жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав представителя истца, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба подлежит частичному удовлетворению.

Как видно из материалов дела, 27.12.2016 в адрес покупателя от поставщика поступил проект договора поставки газа от 01.12.2016 N 15-2-07-4367/17Д.

Письмом от 28.12.2016 покупатель направил поставщику протокол разногласий с просьбой рассмотреть его в срок до 29.12.2016, в связи с предполагаемым сроком вступления договора в силу с 01.01.2017; разногласия возникли по условиям, изложенным в пунктах 3.8, 4.4, 4.7, 4.8, 4.11, 4.14, 5.12, 8.2, 9.3 и 9.4 договора.

Оставление поставщиком данного письма без ответа послужило основанием для обращения покупателя в арбитражный суд с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Кодекса).

В силу пункта 1 статьи 422 Кодекса договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (статья 446 Кодекса).

Абзацы 6 и 9 пункта 3.8 договора в редакции поставщика утверждены судом в следующей редакции: "В случаях, когда к сетям, принадлежащим организации-потребителю, подключены абоненты, которые своевременно оплачивают использованные топливно-энергетические ресурсы, покупатель обязан по соглашению с газоснабжающей организацией обеспечить этим абонентам поставку газа в необходимых для них объемах и в случае принятия поставщиком решения об ограничении (прекращении) поставки газа, последний направляет покупателю письменное уведомление об ограничении (прекращении) поставки газа, в котором указывается на изменение настоящего договора в части уменьшения договорных объемов поставки/потребления газа на период ограничения (прекращения) поставки газа до уровня, соответствующего соотношению фактически оплаченной покупателем стоимости газа к стоимости фактически поставленного/потребленного газа. Письменное уведомление направляется покупателю либо по почте с уведомлением о вручении, либо нарочно с проставлением покупателем отметки о получении, либо иным способом, обеспечивающим подтверждение получения покупателем уведомления.

Стороны договорились о том, что выборка покупателем газа в объеме, превышающем объем, установленный в письменном уведомлении поставщика, свидетельствует о поставке покупателем тепловой энергии потребителям, несвоевременно оплачивающим потребленную тепловую энергию (далее - недобросовестные потребители). В этом случае поставщик имеет право прекратить поставку газа в день, когда до истечения календарного месяца поставки объем газа указанный в уведомлении за месяц (а в случае изменения объемов не с первого числа месяца - за период с начала изменения до конца месяца) будет выбран полностью. При этом поставщик не менее чем за одни сутки обязан сообщить покупателю день и время прекращения подачи газа. Ответственность за недопоставку тепловой энергии добросовестным потребителям полностью возлагается на покупателя в связи с тем, что последним объем газа, предназначенный для выработки тепловой энергии добросовестным потребителям, использовался для выработки тепловой энергии недобросовестным потребителям. Поставка газа в объеме, установленном в письменном уведомлении поставщика, возобновляется с начала следующего месяца"

Суды, исключая названные положения договора, обоснованно исходили из того, что они устанавливают специальные условия для потребителей, к сетям которых подключены иные абоненты, либо потребителей, вырабатывающих тепловую энергию, однако истец к таким потребителям не относится, поскольку основным видом его деятельности является эксплуатация автомобильных газонаполнительных компрессорных станций (АГНКС), в состав газопотребляющего оборудования истца входит АГНКС "Орион-350" и бытовые отопительные котлы для обогрева операторских пунктов.

Заменяя по тексту договора словосочетание "узел учета газа (УУГ)" на "средства измерений (СИ) и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями", суды правомерно исходили из того, что предложенный поставщиком термин находит свое отражение в Правилах учета газа, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 14.10.1996, которые утратили силу после 29.05.2014, тогда как в Правилах учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа), устанавливающих порядок учета количества потребляемого природного газа, применяется термин, предложенный покупателем.

Абзацы 4 и 5 пункта 4.8 договора поставки газа изложены ответчиком в следующей редакции: "Покупатель обязан в любое время представить представителям поставщика, в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц покупателя, возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведения необходимой документации, осмотра газопотребляющего оборудования и документации на него.

При проведении проверки узла учета газа поставщик вправе провести калибровку средств измерений из состава узла учета газа покупателя посредством эталонных средств измерений, а в случае выявления неисправных средств измерений владелец узла учета газа обязан обеспечить ремонт (замену) и внеочередную поверку указанных средств измерений за счет собственных средств. В период устранения неисправностей средств измерений узла учета определение количества поставляемого газа осуществляется в соответствии с пунктом 4.1 договора. В случае несогласия одной из сторон по оценке состояния средств измерения указанное средство измерения комиссионно изымается из эксплуатации, для чего упаковывается, пломбируется и передается владельцу для дальнейшего направления на метрологическую экспертизу, о чем составляется акт".

Утверждая абзацы 4 и 5 пункта 4.8 договора в редакции покупателя, суды обоснованно руководствовались тем, что предусмотренная пунктом 26 Правил поставки газа проверка работоспособности контрольно-измерительных приборов не регламентирована нормами законодательства об обеспечении единства измерений, и достоверность измерений, проводимых в ходе подобных проверок, не гарантирована.

В пункте 10 статьи 2 Федерального закон от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон 102-ФЗ) дано определение калибровки средств измерения как совокупности операций, выполняемых в целях определения действительных значений метрологических характеристик средств измерений. Поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели (часть 2 статьи 13 Закона 102-ФЗ). В частности, таким правом обладают специалисты государственного метрологического надзора (пункт 1.5 Правил учета газа).

Таким образом, суды пришли к правильному выводу о том, что предложенная истцом редакция абзаца 5 пункта 4.8 договора в большей степени соответствует нормам действующего законодательства.

Пункт 4.11 договор изложен поставщиком в следующей редакции: "Покупатель представляет поставщику ежесуточные и часовые сведения о количестве поданного-принятого газа и режимах работы или остановки газоиспользующих агрегатов (оборудования) до 11 часов московского времени в диспетчерскую службу доступными видами связи по N тел. (88662) 42-37-68, N факса (88662) 42-37-68, e-mail: f00713007@kbrkawkazrg.ru (для покупателей с общим расходом газа более 200 тыс. куб. м в год). Стороны договорились, что временем закрытия суточных балансов (потребленного количества газа за сутки) считать 10-00 суток, следующих за сутками поставки, а месячных балансов - 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское). Также, стороны договорились, что покупатель не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское), передает конечные месячные показания приборов учета газа в группу режимов газоснабжения территориального участка (абонентского пункта) поставщика доступными видами связи по приведенным выше номерам телефонов, e-mail или нарочно. При измерении расхода газа посредством автоматизированного вычислителя любого типа (далее - корректор) покупатель предоставляет поставщику архивные данные об измеренных параметрах газа, а также нештатных ситуациях, полученных с корректора за текущий отчетный период. Данные предоставляются не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское), в группу режимов газоснабжения территориального участка (абонентского пункта) поставщика доступными видами связи по приведенным выше номерам телефонов, e-mail или нарочно".

Суды, истолковав положения указанного пункта в редакции поставщика, установили, что по его смыслу на покупателя возложена обязанность по представлению поставщику часовых сведений о количестве поданного-принятого газа, тогда как пунктом 28 Правил поставки газа предусмотрен учет ежесуточных объемов приема-передачи газа. Обязанность покупателя предоставлять часовые сведения о количестве поданного-принятого газа законом не предусмотрена. Поэтому ссылки ответчика на неправомерность утверждения судом названного пункта в редакции истца не обоснованы.

Пункт 4.14 договора в редакции поставщика изложен следующим образом: "Поставщик не позднее 3-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, составляет акт поданного-принятого газа и сводный акт поданного-принятого газа, в которых отражаются объемы по каждому ресурсу газа отдельно (газ ПАО "Газпром", газ независимых организаций) с разбивкой по каждому месту передачи газа/по каждой точке подключения с указанием ОТС. В случае неподписания и/или непредставления оригиналов актов поданного-принятого газа покупателем до 24-00 (время московское) пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, или мотивированного отказа от их подписания акты поданного-принятого газа считаются принятыми покупателем на условиях, указанных в них. Товарные накладные на отпуск газа, ТОРГ-12 (газ) и счета-фактуры, сформированные поставщиком на основании принятых покупателем актов поданного-принятого газа, предоставляются покупателю на территориальных участках (абонентских пунктах) поставщика в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным. В случае не подписания и/или непредставления подписанных покупателем накладных в срок не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным, накладные считаются принятыми и подписанными покупателем, а суммы за потребленный газ - подлежащими оплате в порядке и сроки, установленные договором. Покупатель обязуется обеспечить явку своего представителя на территориальный участок (абонентский пункт) поставщика для своевременного получения актов поданного-принятого газа, товарных накладных по форме ТОРГ-12 (газ) и счетов-фактур для подписания и произведения оплаты в сроки, определенные договором".

Принимая пункт 4.14 договора в редакции покупателя, суды исходили из буквального толкования данного пункта и пришли к выводу, что из его формулировок в редакции поставщика следует, что акты поданного-принятого газа считаются принятыми покупателем на условиях, указанных в них, в случае непредставления покупателем оригиналов актов поданного-принятого газа до 24 часов пятого числа месяца, а также в случае мотивированного отказа покупателя от подписания акта поданного-принятого газа. Вместе с тем данные условия противоречат пункту 28 Правил поставки газа, из которого следует, что акт поданного-принятого газа составляет поставщик, а при несогласии с определением объема переданного газа покупатель вправе подписать акт, изложив особое мнение.

Ссылки заявителя на то, что пункты 4.11 и 4.14 надлежит принять в его редакции, поскольку условия указанных пунктов в редакции покупателя ставят последнего в неравное положение по сравнению с другими потребителями, надлежит отклонить, так поставщик не указал, в чем именно заключается преимущество истца по отношению к другим потребителям.

Пункт 8.2 договора в редакции ответчика изложен следующим образом: "При неоднократных нарушениях покупателем срока оплаты по договору (два и более), а также нарушении иных условий договора поставщик имеет право в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть договор в соответствии со статьей 450, 523 Гражданского кодекса Российской Федерации. В этом случае покупатель теряет право на ранее согласованные объемы поставки газа".

Исключая из данного пункта предложение "В этом случае покупатель теряет право на ранее согласованные объемы поставки газа", суды обоснованно исходили из того, что в случае расторжения договора поставки поставщик утрачивает свои обязательства по поставке газа покупателю, а, следовательно, и согласованные ранее объемы поставки газа утрачивают силу. Повторное обращение покупателя с заявкой на приобретение газа обязывает его выполнить необходимые технические условия, а также обязывает стороны согласовать условия нового договора, в том числе и объемы поставки газа.

Вместе с тем кассационная коллегия не может согласиться с выводами судов относительно абзаца 6 пункта 4.4 и пункта 5.12 договора.

В абзаце 6 пункта 4.4 договора поставки газа (в редакции поставщика), указаны периоды времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов их работы в сутки, а именно:

- в случае недопуска представителей поставщика к проверке газопотребляющего оборудования и узла учета, отсутствия регистрационной отметки поставщика на диаграммах - с даты начала текущего расчетного периода;

Исключая абзацы 6 и 7 пункта 4.4 договора суды исходили из того, что предложенный поставщиком метод определения объема потребления газа, соответствующего проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок, может быть применен и при наличии у покупателя (либо поставщика) исправных средств измерений. Суды указали, что в данном случае, включение в договор поставки газа подобной методики будет определять не порядок учета газа, а меру ответственности покупателя за неисполнение договорных обязательств по обеспечению допуска представителей поставщика и своевременному предоставлению показаний средств измерений.

Между тем суды не учли следующее.

При отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями (пункт 3.9 Правил учета газа).

В пунктах 22 и 23 Правил поставки газа определено, что учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации. При неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

В силу пункта 25 Правил поставки газа ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений. Каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем (пункт 26 Правил поставки газа).

Таким образом, в случае, когда покупатель, действуя недобросовестно, ограничивает поставщика в осмотре помещения и оборудования, либо допускает к осмотру по истечении времени, позволяющего скрыть оборудование и следы самовольного потребления газа, представляется обоснованным определение объема потребления газа, соответствующего проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок.

В противном случае реализация прав поставщика ставится в зависимость от волеизъявления покупателя, а действия (бездействия) покупателя могут поставить поставщика в положение, когда он не смог бы реализовать принадлежащие ему права, что противоречит положениям статьи 10 Кодекса.

Истцом также предложено исключить пункты 5.12, 9.3 и 9.4 договора, предусматривающие соответственно:

- уплату покупателем пени за просрочку оплаты поставленного газа в размере 1,5% за каждый день просрочки;

- уплату покупателем штрафа в размере 50% стоимости среднемесячного годового объема поставки газа за несанкционированный отбор газа (самовольное подключение);

- предоставление покупателем обеспечения по настоящему договору в виде либо банковской гарантии в сумме, эквивалентной троекратному среднемесячному газопотреблению покупателя, или векселя банков на такую же сумму, при решении вопроса о снятии ограничения (прекращения) газоподачи, наступившего вследствие образовавшейся задолженности.

Исключая названные пункты суды сослались на то, что данные условия в части ответственности отличаются от предусмотренных законодательством. Также суды приняли во внимание отсутствие воли покупателя на включение спорных пунктов в договор.

Вместе с тем суды не учли, что в отзыве на иск ответчик скорректировал редакцию пункта 5.12, который в новой редакции корреспондирует статье 25 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации". В судебном заседании истец не возражал против уточненной редакции спорного пункта.

Данный довод также приводился в суде апелляционной инстанции, однако допущенные судом первой инстанции нарушения апелляционный суд не устранил.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения кассационной жалобы суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции и (или) постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права.

Поскольку фактические обстоятельства при рассмотрении настоящего дела судами установлены, но судами неправильно применены нормы материального права в отношении определения некоторых условий договора, суд округа считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, судебные акты изменить.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15.05.2017 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2017 по делу N А20-4238/2016 изменить.

Изложить абзац второй резолютивной части решения от 15.05.2017 в следующей редакции: "Исковые требования удовлетворить в части".

Изложить абзац пятый резолютивной части решения от 15.05.2017 в следующей редакции: абзацы 6, 9 пункта 3.8 и абзац 7 пункта 4.4 исключить из договора.

Изложить абзац шестой резолютивной части решения от 15.05.2017 в следующей редакции: абзац 6 пункта 4.4 договора в следующей редакции: "- в случае недопуска представителей поставщика к проверке газопотребляющего оборудования и узла учета, отсутствия регистрационной отметки поставщика на диаграммах - с даты начала текущего расчетного периода".

Изложить абзац одиннадцатый резолютивной части решения от 15.05.2017 в следующей редакции: пункт 5.12 договора изложить в следующей редакции: "В случае несвоевременной и (или) неполной оплаты газа и услуг по его транспортировке покупатель газа обязан уплатить поставщику пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.".

В остальной части указанные судебные акты оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

В.Ф. Кухарь

Судьи

Р.А. Алексеев Ю.В. Рыжков