Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 августа 2017 г. N 16АП-2606/17

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 ноября 2017 г. N Ф08-7474/17 настоящее постановление изменено

г. Ессентуки

15 августа 2017 г.

Дело N А20-4238/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 августа 2017 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Егорченко И.Н.,

судей Марченко О.В., Сулейманова З.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Наниковым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Нальчик" на решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15.05.2017 по делу N А20-4238/2016 (судья Хатухов З.А.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Гамма" (ОГРН 1020700740862, ИНН 0711002277)

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Нальчик" (ОГРН 1160726054521, ИНН 0726016152)

об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа,

при участии в судебном заседании представителей общества с ограниченной ответственностью "Гамма" Тхамокова А.Х. (доверенность от 01.12.2016), Кярова В.В. (доверенность от 01.12.2016),

в отсутствие представителей общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Нальчик", извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Гамма" (далее - ООО "Гамма", истец) обратилось в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Нальчик" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Нальчик", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора поставки газа N 15-2-07-4367/17Д от 01.12.2016, следующим образом (с учетом уточнения):

- внести изменения в договор, заменив в тексте договора в целом слова "Узел учета газа (УУГ)" на слова "Средства измерений (СИ) и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями";

- абзацы 6, 9 пункта 3.8 исключить из текста договора;

- абзацы 6, 7 пункта 4.4 исключить из текста договора;

- абзац 1 пункта 4.7 исключить из текста договора;

- абзац 5 пункта 4.8 договора изложить в следующей редакции: "Покупатель обязан в любое время предоставлять должностным лицам государственного метрологического надзора совместно с представителями поставщика доступ к средствам измерений и (или) техническим системам и устройствам с измерительными функциями, в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц покупателя. При этом предоставляется возможность проверки должностными лицами государственного метрологического надзора правильности работы средств измерения расхода и количества газа (пункт 1.5 Правил учета газа). Представители поставщика вправе проверить работоспособность контрольно-измерительных приборов, ведение необходимой документации, произвести осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него. При проведении проверки узла учета газа должностные лица государственного метрологического надзора вправе произвести калибровку средств измерений из состава узла учета газа покупателя посредством эталонных средств измерений, в случае выявления неисправных средств измерений, владелец узла учета газа обязан обеспечить ремонт (замену) и внеочередную поверку указанных средств измерений за счет собственных средств. В период устранения неисправности средств измерений узла учета определение количества поставляемого газа осуществляется в соответствии с пунктом 4.1 настоящего договора";

- пункт 4.11 договора изложить в следующей редакции: "Покупатель представляет поставщику и ГРО ежесуточные, а при наличии технической возможности и часовые сведения о количестве поданного-принятого газа в соответствии с согласованным сторонами порядком. Стороны договорились временем закрытия суточных балансов (потребленного количества газа за сутки) считать 10-00 часов суток, следующих за сутками поставки, а месячных балансов - 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское)";

- пункт 4.14 договора изложить в следующей редакции: "Акты о количестве поданного-принятого газа за отчетный период подписываются покупателем на территориальном участке поставщика не позднее пятого дня месяца, следующего за отчетным. В случае не подписания покупателем акта поданного-принятого газа в указанный срок, отказа от подписания с особым мнением, поставщик оформляет акт о количестве поданного-принятого газа по имеющимся у него данным о месячном объеме поставки газа. В этом случае акт о количестве поданного-принятого газа считается принятым покупателем в редакции поставщика. Указанные акты являются основанием для проведения покупателем окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги и формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 и счетов-фактур. Товарная накладная на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12, подписанная уполномоченным лицом покупателя возвращается поставщику в течение 3-х рабочих дней с момента получения";

- пункт 5.12 исключить из текста договора;

- пункт 8.2 договора изложить в следующей редакции: "При неоднократных нарушениях покупателем сроков оплаты по договору, поставщик имеет право в соответствии со статьями 328, 450, 523, 546 Гражданского кодекса Российской Федерации в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора", исключив предложение "В этом случае покупатель теряет право на ранее согласованные объемы поставки газа";

- пункт 9.3 исключить из текста договора;

- пункт 9.4 исключить из текста договора.

Решением суда от 15.05.2017 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Газпром межрегионгаз Нальчик" подана апелляционная жалоба, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, изложив договор поставки газа N 15-2-07-4367/17Д от 01.12.2016 в редакции ответчика.

В судебном заседании представители ООО "Гамма" возражали против доводов апелляционной жалобы, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

ООО "Газпром межрегионгаз Нальчик", извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направило, в связи с чем, на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в его отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лица, участвующего в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15.05.2017 по делу N А20-4238/2016 подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, 27.12.2016 в адрес истца от ответчика поступил проект договора поставки газа N 15-2-07-4367/17Д от 01.12.2016.

Не согласившись с условиями поставщика, изложенными в проекте договора, 28.12.2016 истец направил в адрес ответчика протокол разногласий с просьбой рассмотреть его в срок до 29.12.2016, в связи с предполагаемым сроком вступления договора поставки газа в силу с 01.01.2017.

Разногласия между истцом и ответчиком возникли по условиям, изложенным в пунктах 3.8, 4.4, 4.7, 4.8, 4.11, 4.14, 5.12, 8.2, 9.3 и 9.4 договора поставки газа.

Ответ на протокол разногласий истца ответчик не представил, в связи с чем, ООО "Гамма" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547 Гражданского кодекса Российской Федерации), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 утверждены Правила поставки газа в Российской Федерации (далее - Правила поставки газа), которыми определяются отношения между поставщиками и покупателями газа.

Пунктом 5 Правил поставки газа установлено, что поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, настоящих Правил и иных нормативных правовых актов.

Из пунктов 9 и 11 Правил поставки газа следует, что предложение о заключении договора поставки газа направляется, как правило, поставщиком покупателю, предварительно представившему заявку на приобретение газа. Согласие на заключение договора поставки газа или договора транспортировки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте.

Согласно пункту 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Исходя из того, ответчик своими действиями, отказался принять условия договора поставки газа, предлагаемые истцом по протоколу разногласий, истец согласно абзацу второму пункта 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, как сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются соответствии с решением суда.

Пункт 3.8 договора изложен ответчиком в следующей редакции: "Поставщик имеет право ограничить и/или полностью прекратить поставки газа Покупателю в случае неоднократного (два и более периода платежа) нарушения сроков оплаты за поставляемый газ.

Под нарушением сроков оплаты стороны понимают полное или частичное отсутствие оплаты за газ в сроки, указанные в пункте 5.5 настоящего договора.

Решение об ограничении или прекращении поставки газа принимается поставщиком в одностороннем порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и действует до устранения обстоятельств, явившихся основанием для его принятия.

Ограничение (прекращение) поставки газа производится по указанию поставщика покупателем самостоятельно, а в противном случае - принудительно ГРО и/или Трансгазом, с возмещением расходов, связанных с принудительным ограничением или прекращением поставки газа, а также ее возобновлением за счет покупателя. Возмещение покупателем расходов, связанных с принудительным ограничением или прекращением поставки газа, а также ее возобновлением, производится до возобновления поставки газа. Поставка газа возобновляется при условии полного погашения задолженности и выполнения всех условий настоящего договора, касающихся расчетов, а также иных законных требований поставщика. После возобновления подачи газа поставщик не обязан поставлять покупателю недопоставленный в результате введения или прекращения подачи объем газа.

В случае ограничения/прекращения поставки газа ответственность за безопасную эксплуатацию и сохранность находящихся в его ведении газораспределительных сетей, оборудования и иного имущества несет покупатель.

В случаях, когда к сетям, принадлежащим организации-потребителю, подключены абоненты, которые своевременно оплачивают использованные топливно-энергетические ресурсы, покупатель обязан по соглашению с газоснабжающей организацией обеспечить этим абонентам поставку газа в необходимых для них объемах и в случае принятия поставщиком решения об ограничении (прекращении) поставки газа, последний направляет покупателю письменное уведомление об ограничении (прекращении) поставки газа, в котором указывается на изменение настоящего договора в части уменьшения договорных объемов поставки/потребления газа на период ограничения (прекращения) поставки газа до уровня, соответствующего соотношению фактически оплаченной покупателем стоимости газа к стоимости фактически поставленного/потребленного газа. Письменное уведомление направляется покупателю либо по почте с уведомлением о вручении, либо нарочно с проставлением покупателем отметки о получении, либо иным способом, обеспечивающим подтверждение получения покупателем уведомления.

Объемы поставки газа считаются измененными с момента получения покупателем письменного уведомления поставщика.

Обязательство поставщика поставлять газ и обязательство покупателя принимать газ в объеме, указанном в письменном уведомлении поставщика, действует до момента полной оплаты покупателем просроченной задолженности по настоящему договору. В случае погашения задолженности по оплате поставленного газа, снабженческо-сбытовых услуг, специальных надбавок к тарифам на транспортировку газа по газораспределительным сетям, предназначенных для финансирования программ газификации, услуг по транспортировке газа в полном объеме, поставка газа осуществляется в объемах, указанных в пункте 2.2 настоящего договора.

Стороны договорились о том, что выборка покупателем газа в объеме, превышающем объем, установленный в письменном уведомлении поставщика, свидетельствует о поставке покупателем тепловой энергии потребителям, несвоевременно оплачивающим потребленную тепловую энергию (далее - недобросовестные потребители). В этом случае поставщик имеет право прекратить поставку газа в день, когда до истечения календарного месяца поставки объем газа указанный в уведомлении за месяц (а в случае изменения объемов не с первого числа месяца - за период с начала изменения до конца месяца) будет выбран полностью. При этом поставщик не менее чем за одни сутки обязан сообщить покупателю день и время прекращения подачи газа. Ответственность за недопоставку тепловой энергии добросовестным потребителям полностью возлагается на покупателя в связи с тем, что последним объем газа, предназначенный для выработки тепловой энергии добросовестным потребителям, использовался для выработки тепловой энергии недобросовестным потребителям. Поставка газа в объеме, установленном в письменном уведомлении поставщика, возобновляется с начала следующего месяца".

Как видно из текста пункта 3.8, абзацы 1-5, 7, 8 устанавливают общий порядок ограничения и прекращения поставки газа, а абзацы 6, 9 пункта 3.8 устанавливают специальные условия для потребителей, к сетям которых подключены иные абоненты, либо потребителей, вырабатывающих тепловую энергию.

Истцом указано и ответчиком не оспорено, что основным видом деятельности истца является эксплуатация автомобильных газонаполнительных компрессорных станций (АГНКС), и в состав газопотребляющего оборудования истца входит АГНКС "Орион-350" и бытовые отопительные котлы для обогрева операторских пунктов. Таким образом, истец не относится к потребителям, к сетям которых подключены иные абоненты, либо потребителей, вырабатывающих тепловую энергию.

По общему правилу, условия, определенные императивными нормами права действительно могут не включаться в договор, поскольку будут подлежать применению вне зависимости от воли сторон. Вместе с тем, в рассматриваемом случае ответчик включил в текст договора условия, определенные императивными нормами, применяемые к иным категориям потребителей.

В связи с этим, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование истца об исключении абзацев 6, 9 пункта 3.8 из текста договора поставки газа.

В разделе 4 договора и по тексту договора ответчиком употребляется термин "узел учета газа".

В протоколе разногласий истец предложил заменить слова "Узел учета газа (УУГ)" на слова "Средства измерений (СИ) и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями", сославшись на необходимость приведения условий договора в соответствие с терминами и понятиями, предусмотренными действующим законодательством.

Термин "узел учета газа" ранее применялся в Правилах учета газа, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации 14.10.1996, утративших силу после 29.05.2014. В действующих в настоящее время Правилах учета газа, утвержденных приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа), устанавливающих порядок учета количества потребляемого природного газа, применяется термин "средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями".

Использование терминологии, применяемой законодателем, придаст большую определенность правоотношениям сторон. В данном случае интерес истца надлежит оценить как законный, в то время как со стороны ответчика наличие законного интереса в сохранении термина узел учета газа необоснованно.

В связи с этим, требование истца о замене слов "Узел учета газа (УУГ)" на слова "Средства измерений (СИ) и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями" подлежит удовлетворению.

Абзац 1 пункта 4.7 договора поставки газа изложен ответчиком в следующей редакции: "При наличии перед узлом учета ГРП (ШРП, ГРУ и т.д.) подводящего газопровода, находящегося на балансе покупателя, дополнительно к потребленному объему газа прибавляется объем потерь газа, рассчитанный согласно РД 153-39-4 079-01 "Методика определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа".

Согласно разделу 1 Методики определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа (РД 153 -39.4-079-01), утвержденной Приказом Минэнерго России от 01.08.2001 N 231 ("Область применения") настоящий руководящий документ (РД) предназначен для эксплуатационных организаций газового хозяйства (газораспределительных организаций) топливно-энергетического комплекса Российской Федерации независимо от форм собственности; позволит организовать объективный учет расходов газа на технологические нужды и потерь газа в системах его распределения, обеспечение рационального и экономного использования газа самими газораспределительными организациями, снижение потерь газа.

Пункт 4.6 Методики определяет потери газа как разницу между общим количеством газа, поступившим от поставщика в сети газораспределительной организации и количеством газа, реализованным поставщиком всем покупателям.

В абзаце 1 пункта 4.7 договора поставщик предусмотрел, что при наличии перед узлом учета ГРП (ШРП, ГРУ и т.д.) подводящего газопровода, находящегося на балансе покупателя, дополнительно к потребленному объему газа прибавляется объем потерь газа, рассчитанный согласно РД 153-39-4 079-01 "Методика определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа".

В пункте 21 Правил поставки газа установлено, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

В силу пунктов 22 и 23 Правил поставки газа учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

В пункте 2.6 Правил учета газа определено, что при потреблении учету подлежит газ при входе на газопотребляющий объект.

В силу Методики определения расходов газа на технологические нужды предприятий газового хозяйства и потерь в системах распределения газа РД 153-39.4-079-01, утвержденной Приказом Минэнерго России от 01.08.2001 N 231, количество газа, потерянного между узлами учета поставщика и потребителя, учитывается как потери в системе газораспределения и уже заложены ответчиком, а названная Методика не подлежит применению к правоотношениям, возникшим между поставщиком и потребителем.

При таких обстоятельствах, абзац 1 пункта 4.7 следует исключить из договора.

В абзацах 6, 7 пункта 4.4 договора поставки газа (в редакции поставщика), указаны периоды времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов их работы в сутки, а именно:

- в случае недопуска представителей поставщика к проверке газопотребляющего оборудования и узла учета, отсутствия регистрационной отметки поставщика на диаграммах - с даты начала текущего расчетного периода;

- при не предоставлении покупателем данных о ежесуточном расходе газа (показания счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т.д.) поставщику на бумажном носителе (заверенные подписью и печатью покупателя) за текущий период о количестве поданного газа при закрытии объемов месяца - с даты начала текущего расчетного периода.

Пунктом 23 Правил поставки газа предусмотрено, что при неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем переданного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, течение которого подавался газ в период неисправности приборов, или иным методом, предусмотренным договором.

Согласно пункту 3.9 Правил учета газа при неисправности средств измерений и (или) технических систем устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем устройств с измерительными функциями.

Из пунктов 22 и 23 Правил поставки газа и пункта 3.9 Правил учета газа следует, что основанием для определения количества поставляемого газа по проектной мощности является совокупность двух условий: неисправность или отсутствие средств измерении узлов учета поставщика и неисправность, отсутствие или несоответствие требованиям нормативно-технической документации средств измерений узлов учета покупателя.

Предложенный поставщиком метод определения объема потребления газа, соответствующего проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок в случаях, указанных в абзацах 6, 7 пункта 4.4 договора поставки газа, может быть применен и при наличии у покупателя (либо поставщика) исправных средств измерений.

В данном случае, включение в договор поставки газа подобной методики будет определять не порядок учета газа, а меру ответственности покупателя за неисполнение договорных обязательств по обеспечению допуска представителей поставщика и своевременному предоставлению показаний средств измерений.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости исключения из договора поставки газа абзацев 6, 7 пункта 4.4.

Абзацы 4, 5 пункта 4.8 договора поставки газа изложены ответчиком в следующей редакции: "Покупатель обязан в любое время предоставить представителям поставщика, в присутствии уполномоченных или назначенных приказом ответственных лиц покупателя, возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр газопотребляющего оборудования и документации на него.

При проведении проверки узла учета газа, поставщик вправе провести калибровку средств измерений из состава узла учета газа покупателя, посредством эталонных средств измерений, в случае выявления неисправных средств измерений, владелец узла учета газа обязан обеспечить ремонт (замену) и внеочередную поверку указанных средств измерений за счет собственных средств. В период устранения неисправностей средств измерений узла учета, определение количества поставляемого газа осуществляется в соответствии с пунктом 4.1 настоящего договора. В случае несогласия одной из сторон по оценке состояния средств измерения, указанное средство измерения комиссионно изымается из эксплуатации, для чего упаковывается, пломбируется и передается владельцу для дальнейшего направления на метрологическую экспертизу, о чем составляется акт".

Абзац 5 пункта 4.8 договора предусматривает право поставщика проводить калибровку средств измерений из состава узла учета газа, по результатам которой на покупателя может быть возложена обязанность по ремонту, замене и внеочередной поверке указанных средств измерений за счет собственных средств.

Пунктом 24 Правил поставки газа предусмотрено, что монтаж, эксплуатация и поверка контрольно-измерительных приборов производятся в порядке, устанавливаемом в соответствии с Федеральным законом от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) и действующими нормативно-правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьей 13 Закона N 102-ФЗ средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

В силу пункта 25 Правил поставки газа ответственность за техническое состояние и поверку контрольно-измерительных приборов учета газа несут организации, которым приборы принадлежат. Каждая из сторон договора обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности контрольно-измерительных приборов, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем (пункт 26 Правил поставки газа.).

Предусмотренная пунктом 26 Правил поставки газа проверка работоспособности контрольно-измерительных приборов не регламентирована нормами законодательства об обеспечении единства измерений, и достоверность измерений, проводимых в ходе подобных проверок, не гарантирована.

В пункте 10 статьи 2 Закона N 102-ФЗ дано определение калибровки средств измерения как совокупности операций, выполняемых в целях определения действительных значений метрологических характеристик средств измерений.

Поверку средств измерений осуществляют аккредитованные в установленном порядке в области обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели (часть 2 статьи 13 Закона N 102-ФЗ). В частности, таким правом обладают специалисты государственного метрологического надзора.

Согласно пункту 1.5 Правил учета газа юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие учет газа в установленном законодательством Российской Федерации порядке, обеспечивают должностным лицам государственного метрологического надзора доступ к средствам измерений и (или) техническим системам и устройствам с измерительными функциями.

Следовательно, предложенная истцом редакция абзаца 5 пункта 4.8 договора в большей степени соответствует приведенным положениями законов и подзаконных актов, в связи с чем, в указанной части исковые требования также удовлетворены судом первой инстанции верно.

Пункт 4.11 договор изложен ответчиком в следующей редакции: "Покупатель представляет поставщику ежесуточные и часовые сведения о количестве поданного-принятого газа и режимах работы или остановки газоиспользующих агрегатов (оборудования) до 11 часов московского времени в диспетчерскую службу доступными видами связи по N тел. (88662) 42-37-68, N факса (88662) 42-37-68, e-mail: f00713007@kbrkawkazrg.ru (для покупателей с общим расходом газа более 200 тыс. куб. м в год).

Стороны договорились временем закрытия суточных балансов (потребленного количества газа за сутки) считать 10-00 суток, следующих за сутками поставки, а месячных балансов - 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское).

Также, стороны договорились, что покупатель не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское), передает конечные месячные показания приборов учета газа в группу режимов газоснабжения территориального участка (абонентского пункта) поставщика доступными видами связи по приведенным выше номерам телефонов, e-mail или нарочно.

При измерении расхода газа посредством автоматизированного вычислителя любого типа (далее - корректор) покупатель предоставляет поставщику архивные данные об измеренных параметрах газа, а также нештатных ситуациях, полученных с корректора за текущий отчетный период. Данные предоставляются не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки (время московское) в группу режимов газоснабжения территориального участка (абонентского пункта) поставщика доступными видами связи по приведенным выше номерам телефонов, e-mail или нарочно".

В пункте 4.11 договора в редакции ответчика на покупателя возложена обязанность по представлению поставщику часовых сведений о количестве поданного-принятого газа.

Между тем, пунктом 28 Правил поставки газа предусмотрен учет ежесуточных объемов приема-передачи газа. Обязанность покупателя предоставлять часовые сведения о количестве поданного-принятого газа законом не предусмотрена. В связи с этим, суд обоснованно принял пункт 4.11 договора в редакции истца.

В редакции ответчика пункт 4.14 договора изложен следующим образом: "Поставщик не позднее 3-го числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, составляет акт поданного-принятого газа и сводный акт поданного-принятого газа, в которых отражаются объемы по каждому ресурсу газа отдельно (газ ПАО "Газпром", газ независимых организаций) с разбивкой по каждому месту передачи газа/по каждой точке подключения с указанием ОТС.

В случае не подписания и/или непредставления оригиналов актов поданного-принятого газа покупателем до 24-00 (время московское) пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки газа или мотивированного отказа от их подписания, акты поданного-принятого газа считаются принятыми покупателем на условиях, указанных в них.

Товарные накладные на отпуск газа, ТОРГ-12 (газ) и счета-фактуры, сформированные поставщиком на основании принятых покупателем актов поданного-принятого газа, предоставляются покупателю на территориальных участках (абонентских пунктах) поставщика в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за отчетным. В случае не подписания и/или непредставления подписанных покупателем накладных в срок, не позднее 15 числа месяца, следующего за отчетным, накладные считаются принятыми и подписанными покупателем, а суммы за потребленный газ - подлежащими оплате в порядке и сроки, установленные настоящим договором.

Покупатель обязуется обеспечить явку своего представителя на территориальный участок (абонентский пункт) поставщика для своевременного получения актов поданного-принятого газа, товарных накладных по форме ТОРГ- 12 (газ) и счетов-фактур, для подписания и произведения оплаты в сроки, определенные настоящим договором".

С данными условиями истец не согласился, считает, что в редакции поставщика допущены ошибки смыслового и логического содержания, допускающие двойное толкование: наличие мотивированного отказа покупателя от подписания акта поданного-принятого газа не влияет на их принятие на условиях поставщика, а обязанность по предоставлению оригиналов актов поданного-принятого газа возлагается на покупателя.

Истцом предложено изложить пункт 4.14 договора поставки газа в следующей редакции: "Акты о количестве поданного-принятого газа за отчетный период подписываются покупателем на территориальном участке поставщика не позднее пятого дня месяца, следующего за отчетным.

В случае не подписания покупателем акта поданного-принятого газа в указанный срок, отказа от подписания с особым мнением, поставщик оформляет акт о количестве поданного-принятого газа по имеющимся у него данным о месячном объеме поставки газа. В этом случае акт о количестве поданного-принятого газа считается принятым покупателем в редакции поставщика.

Указанные акты являются основанием для проведения покупателем окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ и оказанные снабженческо-сбытовые услуги и формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 и счетов-фактур.

Товарная накладная на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12, подписанная уполномоченным лицом покупателя, возвращается поставщику в течение 3-х рабочих дней с момента получения".

В силу статьи 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Из формулировок пункта 4.14 договора в редакции ответчика следует, что акты поданного-принятого газа считаются принятыми покупателем на условиях, указанных в них, в случае непредставления покупателем оригиналов актов поданного-принятого газа до 24 часов пятого числа месяца, а также в случае мотивированного отказа покупателя от подписания акта поданного-принятого газа.

Однако, из пункта 28 Правил поставки газа следует, что акт поданного-принятого газа составляет поставщик. Кроме того, представленными истцом письмами в адрес ответчика от 09.03.2017 и 24.03.2017 подтверждается несвоевременное предоставление ответчиком таких актов истцу. Абзац второй названного пункта Правил поставки газа предусматривает право стороны при несогласии с определением объема переданного газа подписать акт, изложив особое мнение.

Таким образом, предложенная истцом редакция данного пункта более точно отражает смысл, соответствует балансу интересов сторон и не нарушает императивные нормы права.

Истцом также предложено исключить пункты 5.12, 9.3 и 9.4 договора, предусматривающие соответственно:

- уплату покупателем пени за просрочку оплаты поставленного газа в размере 1,5% за каждый день просрочки;

- уплату покупателем штрафа в размере 50% стоимости среднемесячного годового объема поставки газа за несанкционированный отбор газа (самовольное подключение);

- предоставление покупателем обеспечения по настоящему договору в виде либо банковской гарантии в сумме, эквивалентной троекратному среднемесячному газопотреблению покупателя, или векселя банков на такую же сумму, при решении вопроса о снятии ограничения (прекращения) газоподачи, наступившего вследствие образовавшейся задолженности.

На основании пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием вещи должника, поручительством, независимой гарантией, задатком, обеспечительным платежом и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации стороны свободны в заключении договора, понуждение к его заключению не допускается, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

В данном случае ответчик (поставщик) включил в проект договора иные условия в части ответственности и гарантии, чем предусмотренные статьей 25 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" и разделом VII(1) Правил поставки газа, введенным Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.02.2017 N 139.

Таким образом, в случае несогласия одной из сторон договора на установление в договоре условий о способах обеспечения исполнения обязательств суд не может утвердить спорные пункты, поскольку включение указанных условий в договор зависит от воли сторон и не входит в перечень предусмотренных законодательством и подлежащих обязательному включению в договор на поставку газа условий.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости исключения пунктов 5.12, 9.3 и 9.4 из договора поставки газа.

В представленном ответчиком проекте договора пункт 8.2 изложен в следующей редакции: "При неоднократных нарушениях покупателем срока оплаты по договору (два и более), а также нарушении иных условий договора поставщик имеет право в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть договор в соответствии со статьей 450, 523 Гражданского кодекса Российской Федерации. В этом случае покупатель теряет право на ранее согласованные объемы поставки газа".

Право энергоснабжающей организации на односторонний отказ от исполнения договора по основаниям, предусмотренным статьей 523 Гражданского кодекса Российской Федерации (неоднократное нарушение сроков оплаты и пр.), установлено законом (абзац второй пункта 1 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При одностороннем отказе от исполнения договора (когда такой отказ допускается законом, пункт 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации) договор считается расторгнутым с момента получения стороной уведомления - об одностороннем отказе от исполнения договора (пункт 4 статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В случае расторжения договора поставки поставщик утрачивает свои обязательства по поставке газа покупателю, а, следовательно, и согласованные ранее объемы поставки газа утрачивают силу. Повторное обращение покупателя с заявкой на приобретение газа обязывает его выполнить необходимые технические условия, а также обязывает стороны согласовать условия нового договора, в том числе и объемы поставки газа.

Таким образом, данное положение урегулировано действующим законодательством и не требует дополнительного включения в договор поставки газа, в связи с чем, пункт 8.2 договора подлежит принятию в редакции истца.

Доводы апелляционной жалобы были предметом исследования суда первой инстанции, им дана надлежащая правовая оценка, с которой суд апелляционной инстанции согласен. Фактически доводы апеллянта сводятся к не согласию с выводами суда первой инстанции, положенными в обоснование принятого по делу судебного акта, что само по себе не может служить основанием для его отмены, ввиду правильного применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соответствия выводов суда - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15.05.2017 по делу N А20-4238/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Н. Егорченко

Судьи

О.В. Марченко З.М. Сулейманов