Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28 ноября 2017 г. N Ф08-7432/17 по делу N А20-3/2016

г. Краснодар

28 ноября 2017 г.

Дело N А20-3/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 ноября 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Алексеева Р.А., судей Бабаевой О.В. и Рыжкова Ю.В., при ведении протокола судебного заседания, проводимого с использованием систем видеоконференц-связи, помощником судьи Керелюк А.Л. и участии от истца по первоначальному иску (ответчика по встречному иску) - индивидуального предпринимателя Кажарова Руслана Нургалиевича (ИНН 071600034110, ОГРНИП 306071628600032) и Хагановича Д.А. (доверенность от 01.02.2016), от ответчика по первоначальному иску (истца по встречному иску) - Кабардино-Балкарского акционерного общества энергетики и электрификации (ИНН 0711008455, ОГРН 1020700746901) - Ханукова В.Х. (доверенность от 09.01.2017), в отсутствие ответчика - публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа" в лице филиала по Кабардино-Балкарской Республике (ИНН 2632082033, ОГРН 1062632029778), третьего лица - федерального бюджетного учреждения "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Кабардино-Балкарской Республике" (ИНН 0711000632, ОГРН 1020700750817), извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", рассмотрев кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Кажарова Руслана Нургалиевича на постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2017 по делу N А20-3/2016 (судьи Марченко О.В., Казакова Г.В., Луговая Ю.Б.), установил следующее.

ИП Кажаров Р.Н. (далее - предприниматель) обратился в Арбитражный суд Кабардино-Балкарской Республики с заявлением к Кабардино-Балкарскому акционерному обществу энергетики и электрификации (далее - АО "Каббалкэнерго") и ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Северного Кавказа" в лице филиала по Кабардино-Балкарской Республике (далее - сетевая компания) о запрете совершать действия, направленные на ограничение или прекращение подачи электрической энергии на основании уведомления от 04.12.2015 N 709, и исключении из взаиморасчетов 465 339 рублей 94 копеек задолженности, начисленной по акту о безучетном потреблении от 02.12.2015 N КБФ 000597 (уточненные требования).

АО "Каббалкэнерго" обратилось со встречным иском о взыскании с предпринимателя 440 402 рублей 49 копеек стоимости недоучтенного количества электроэнергии, начисленного по акту о безучетном потреблении от 02.12.2015 N КБФ 000597.

Решением от 03.03.2017 первоначальный иск удовлетворен частично. Суд запретил АО "Каббалкэнерго" совершать действия, направленные на ограничение или прекращение подачи электрической энергии предпринимателю на основании уведомления от 04.12.2015 N 709 в связи с неоплатой задолженности начисленной по акту о безучетном потреблении электрической энергии от 02.12.2015 N КБФ 000597.

В остальной части в удовлетворении первоначального иска отказано. Встречные исковые требования в части взыскания с предпринимателя 415 рублей 12 копеек оставлены без рассмотрения. В остальной части в удовлетворении встречного иска отказано.

Постановлением апелляционного суда от 19.07.2017 решение от 03.03.2017 отменено. В удовлетворении первоначального иска отказано. Встречный иск удовлетворен в полном объеме.

В кассационной жалобе предприниматель просит отменить постановление и оставить в силе решение. Заявитель не согласен с выводом суда о том, что пломба N 787549 на клеммной крышке прибора учета произвольно заменена на пломбу N 0466055. В соответствии с заключением ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Кабардино-Балкарской Республике" от 03.12.2015 N 4219 пломба N 0466055 находилась не на клеммной крышке прибора учета, а на корпусе прибора учета, и установлена на заводе-изготовителе. В данном заключении пломба с N 787549 не изучалась и не проверялась, наличие ее целостности никем не оспаривалось. Указанная пломба снята с клеммной крышки сотрудниками сетевой компании на основании акта от 02.12.2015 N 08000039/2 и прибор учета направлен на проверку в ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Кабардино-Балкарской Республике". Указанные обстоятельства подтверждаются как актом от 02.12.2015 N 08000039/2, так и заключением от 03.12.2015 N 4219. Пломба N 787549 установлена на клеммной крышке (акт от 10.12.2012 N 08000858, акт технического осмотра узла учета от 03.07.2012 N 080005499). В акте о безучетном потреблении энергии указано на то, что пломба госповерителя имеет следы пережатия. Только это обстоятельство явилось основанием для вывода ответчика о безучетном потребление электрической энергии. Вывод о том, что пломба госповерителя имеет следы пережатия, опровергнут заключением экспертизы, проведение которой назначено в суде первой инстанции.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, предприниматель является потребителем электроэнергии по договору энергоснабжения от 01.09.2012 N П-538, по условиям которого АО "Каббалкэнерго" обязуется осуществлять в точках поставки продажу электроэнергии и обеспечить ее передачу путем заключения соответствующих договоров на оказание услуг по передаче, а покупатель - принимать и оплачивать приобретаемую электроэнергию и оказанные услуги по транспортировке. В соответствии с пунктом 5.1 договора фактический объем потребления электроэнергии в расчетном месяце определяется исходя из показаний расчетных приборов учета электроэнергии, а также расчетным способом в случаях, предусмотренных договором.

По результатам проведенной работниками сетевой компании внеплановой проверки узла учета, принадлежащего предпринимателю, составлен акт от 02.12.2015 N КБФ 000597, в котором указано на обнаружение следов пережатия на госпломбе.

В соответствии с приложением к указанному акту расчетное потребление предпринимателем электроэнергии составило 96 096 кВт/ч с 03.06.2015 (дата предыдущей проверки) по 02.12.2015 (182 дня).

В заключении ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Кабардино-Балкарской Республике" от 03.12.2015 N 4219 установлено, что пломба с оттиском поверительного клейма 2011 года носит следы механического воздействия, произведенного после поверки; номерная пломба N 0466055, находящаяся с правой стороны на корпусе счетчика, нарушена. Указанные нарушения обеспечивают доступ к электрической схеме счетчика и счетному механизму.

04 февраля 2015 года АО "Каббалкэнерго" направило предпринимателю уведомление об оплате 465 339 рублей 94 копеек задолженности, начисленной в соответствии с актом от 02.12.2015 N КБФ 000597, и предупреждение о возможности прекращения подачи электроэнергии в случае отказа от оплаты с 21.12.2015.

Полагая, что действия АО "Каббалкэнерго" являются незаконными и необоснованными, предприниматель обратился в суд.

Поскольку предприниматель не оплатил 465 339 рублей 94 копеек задолженности, АО "Каббалкэнерго" обратилось в суд со встречным иском.

Суд апелляционной инстанции, отказывая в первоначальном иске и удовлетворяя встречные исковые требования, не учел следующее.

В акте о безучетном потреблении от 02.12.2015 указано, что "гос. пломба имеет следы пережатия". Иные нарушения в акте не указаны. По результатам судебной экспертизы установлено, что в действительности следы воздействия на свинцовую пломбу производителя прибора, расположенную на корпусе счетчика, отсутствуют. Апелляционный суд не опроверг данный вывод, однако счел, что в названном акте содержатся сведения об ином нарушении: на клеммной крышке прибора несанкционированно установлена пломба N 0466055 вместо пломбы N 787549, установленной ранее сетевой организацией при замене счетчика. Таким образом, апелляционный суд пришел к выводу о наличии иного нарушения со стороны предпринимателя, свидетельствующего о безучетном потреблении.

Однако выводы апелляционного суда не соответствуют имеющимся в деле доказательствам. Суд не учел возражения ответчика о том, что пломба N 0466055 установлена не на клеммной крышке счетчика (крышке контактной колодки), а на корпусе прибора и является пломбой производителя, а не сетевой организации;

пломба же N 787549 снята с клеммной крышки сотрудниками сетевой организации на основании акта от 02.12.2015 N 08000039/2 и прибор направлен на проверку в ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Кабардино-Балкарской Республике".

На приложенной к прибору учета полимерной пломбе N 0466055 зеленого цвета проставлен логотип производителя счетчика - ООО "Инкотекс". Согласно руководству по эксплуатации счетчика верхняя его крышка пломбируется двумя пломбами предприятия-производителя: ОТК производителя и службой, осуществляющей поверку счетчика, а крышка контактной колодки (так называемая клеммная крышка) пломбируется сетевой организацией. Согласно заключению от 03.12.2015 N 4219 ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Кабардино-Балкарской Республике" (т. 1, л. д. 29) пломба N 0466055 находится с правой стороны на корпусе счетчика, а не на клеммной крышке. Имеющиеся в свободном доступе в сети "Интернет" фотографии аналогичных приборов учета с пломбами производителя, в том числе полимерной пломбой зеленого цвета на правой стороне корпуса счетчика, соответствуют данному заключению. В акте о безучетном потреблении от 02.12.2015 (т. 2, л. д. 121, 122) отмечено, что пломбы на корпусе не нарушены.

Поскольку апелляционным судом не исследованы обстоятельства, имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, постановление надлежит отменить с направлением дела на новое рассмотрение.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2017 по делу N А20-3/2016 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Р.А. Алексеев

Судьи

О.В. Бабаева Ю.В. Рыжков