Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19 декабря 2017 г. N Ф08-9802/17 по делу N А32-44329/2016

г. Краснодар

19 декабря 2017 г.

Дело N А32-44329/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 13 декабря 2017 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 19 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Рыжкова Ю.В., судей Айбатулина К.К. и Кухаря В.Ф., при участии от ответчика - гаражно-строительного кооператива N 61 (ИНН 2315103652, ОГРН 1032309101461) - Нинуа Д.В. (председатель правления), в отсутствие истца - акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102), третьего лица - акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821), извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", рассмотрев кассационную жалобу гаражно-строительного кооператива N 61 на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2017 (судья Тамахин А.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2017 (судьи Ильина М.В., Глазунова И.Н., Фахретдинов Т.Р.) по делу N А32-44329/2016, установил следующее.

АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - компания) обратилось в арбитражный суд с иском к гаражно-строительному кооперативу N 61 (далее - кооператив) о взыскании 331 709 рублей 44 копеек стоимости безучетно потребленной электроэнергии и 36 557 рублей 98 копеек задолженности по договору энергоснабжения от 01.01.2007 N 1667 за период с 01.04.2016 по 30.04.2016.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "НЭСК-электросети" в лице филиала "Новороссийскэлектросеть" (далее - общество).

Решением от 28.03.2017, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 29.08.2017, иск удовлетворен. Расчет объема безучетно потребленной электроэнергии произведен с 21.04.2015 по 30.03.2016.

В кассационной жалобе кооператив просит отменить судебные акты и прекратить производство по делу. По мнению заявителя, нарушение пломбы на вводном автомате не является признаком безучетного потребления электроэнергии, поскольку данный автомат не входит в состав измерительного комплекса системы учета. Из акта о безучетном потреблении следует, что действия кооператива не привели к искажению работы прибора учета. Суд неверно определил период расчета безучетного потребления электроэнергии, приняв за основу дату установки прибора учета - 21.10.2010, тогда как нарушенная голограмма установлена 14.03.2013.

В отзывах общество и компания отклонили доводы жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав представителя кооператива, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит изменить.

Как видно из материалов дела, компания (гарантирующий поставщик) и кооператив (потребитель) заключили договор энергоснабжения от 01.01.2007 N 1667, предметом которого является подача продавцом электроэнергии и мощности на условиях и в количестве, определенных договором, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а также урегулирование отношений, связанных с оказанием услуг по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению, и оплата покупателем приобретаемой электроэнергии (мощности) и оказанных услуг. В соответствии с пунктами 2.3.1, 2.3.2, 2.3.3 договора потребитель обязан соблюдать установленные договором условия и договорные величины электропотребления и мощности; обеспечивать беспрепятственный допуск в рабочее время уполномоченных представителей продавца и сетевой организации к приборам учета электроэнергии и другим техническим средствам расчетного учета электрической энергии и мощности; обеспечивать сохранность пломб, установленных на приборах и схемах учета, находящихся на балансе покупателя; выполнять требования сетевой организации по содержанию приборов учета электроэнергии, установленных к электроустановкам потребителя, в соответствии с требованием нормативной документации, незамедлительно сообщать продавцу обо всех нарушениях схемы учета неисправностях в работе расчетных приборов учета. Согласно пункту 3.4 договора количество отпущенной покупателю электроэнергии определяется по показаниям расчетных приборов учета, предоставленным покупателем продавцу. При использовании в схеме учета измерительных трансформаторов количество отпущенной покупателю электроэнергии определяется как разница показаний расчетного прибора учета, умноженная на расчетный коэффициент. В силу пункта 4.1 договора расчетным периодом принимается 1 месяц. Расчет за электроэнергию производится продавцом по ценам, установленным в соответствии с положениями Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики. Оплата за поставленную электроэнергию осуществляется покупателем на основании предъявленных продавцом счетов-фактур ежемесячно, путем безакцептного списания средств с расчетного счета. Авансовый платеж производится до 15-го числа текущего месяца в размере 100% договорной величины электропотребления (п. 4.2 договора). В пункте 6.1 договора стороны установили, что договор действует с 01.01.2007 по 31.12.2007 и считается ежегодно пролонгированным на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия от одной из сторон не поступит заявление о расторжении, оформленное в установленном порядке.

30 марта 2016 года представителями общества в результате проверки схемы расчетного прибора учета на объекте, расположенном по адресу: г. Новороссийск, ул. Волгоградская, "гаражи", выявлено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся, как указано в акте проверки, в отсутствии сохранности пломбы (голограммы) ЭСО, а также в нарушении голограммы N 21020322 на вводном автомате и в наличии доступа к токоведущим частям. По результатам проверки составлен акт от 30.03.2016 N 001160 о неучтенном потреблении электрической энергии.

Общество начислило ответчику к оплате объем безучетно потребленной электроэнергии (80 512 кВт/ч) с 21.04.2015 (дата предполагаемой технической проверки с момента составления акта от 21.10.2010 N 0002617) по 30.03.2016 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии) на общую сумму 331 709 рублей 44 копейки.

Компания выставила счет от 31.03.2016 N 115 на указанную сумму, который кооперативом не оплачен.

Ответчик не согласился с фактом выявленного безучетного потребления и произведенным расчетом объема безучетно потребленной электроэнергии и обратился в Октябрьский районный суд г. Новороссийска с иском к обществу о признании незаконным акта о неучтенном потреблении электроэнергии. Вступившим в законную силу решением Октябрьского районного суда г. Новороссийска от 24.10.2016 по делу N 2-4287/2016 в иске отказано.

Кроме того, во исполнение условий договора истец с 01.04.2016 по 30.04.2016 поставил ответчику электроэнергию на сумму 36 577 рублей 98 копеек, что подтверждается актом об отпуске электроэнергии от 30.04.2016 N 36590/19/Э. Объем поставленной энергии определен тем же расчетным способом по мотивам неустранения выявленного нарушения.

Неисполнение ответчиком обязательств по оплате задолженности явилось основанием для обращения компании в арбитражный суд с иском.

В силу статей 541 и 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям.

Оценив упомянутый акт и принимая во внимание то, что ответчик не отрицал факт его составления и нарушения сохранности пломбы (голограммы) ЭСО, голограммы N 21020322 на вводном автомате, а также наличия доступа к токоведущим частям, суды пришли к выводу о доказанности безучетного потребления ответчиком электроэнергии. Выводы судов в этой части доказательствами не опровергнуты.

Довод кооператива о том, что нарушение голограммы не является основанием для признания потребления безучетным, отклоняется. По смыслу пункта 2 Основных положений N 442 нарушение пломбы, создающее возможность несанкционированного потребления энергии, минуя прибор учета, является достаточным основанием для признания потребления безучетным. Кооператив не отрицал возможность подобного подключения, но сослался на возможность подключения и к другим токоведущим частям сети, минуя прибор учета. Однако данные доводы не свидетельствуют о наличии оснований для неприменения норм о безучетном потреблении электроэнергии.

Вместе с тем суды неправильно применили нормы Основных положений N 442 об определении периода безучетного потребления.

В соответствии с абзацем 3 пункта 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с данным документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Проверки расчетных приборов учета проводятся не реже 1 раза в год (пункт 172 Основных положений N 442).

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), действовавшими до 12.06.2012, также были предусмотрены обязательные сроки проведения периодических проверок приборов учета потребителей - не реже 1 раза в полгода (абзац 2 пункта 158 Правил), а также дата, с которой берет начало период безучетного потребления - дата предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (абзац 2 пункта 155 Правил N 530).

Таким образом, при установлении факта безучетного потребления общий период взыскания должен определяться с даты, не позднее которой проверка приборов учета ответчика должна была быть проведена, до даты обнаружения нарушения.

Исходя из указанных норм, контрольные проверки должны были осуществляться истцом каждые полгода с даты установки прибора либо заключения договора (при наличии в момент заключения договора действующего прибора) до вступления в силу Основных положений N 442, а в последующий период - 1 раз в год.

Согласно представленным в материалы дела актам от 30.03.2016 N 001160 и от 14.03.2013 N 6436, составленным сторонами, предыдущая техническая проверка узла учета ответчика проведена 14.03.2013.

Суды признали факт данной проверки, однако ошибочно сочли, что применение расчета безучетного потребления, исходя из указанной даты, удлиняет период такого потребления по сравнению с расчетом истца - с 14.03.2015 по 30.03.2016.

Вместе с тем с учетом приведенных норм права следующие после 14.03.2013 проверки должны были быть проведены не позднее 14.03.2014, 14.03.2015, 14.03.2016, то есть по выявленному 30.03.2016 факту безучетное потребление по правилам пункта 195 Основных положений N 442 должно определяться за период с 14.03.2016 по 30.03.2016.

Ответчик использовал примененный истцом расчет (с учтенным компанией полезным отпуском 2016 кВтч за указанный период): 16 дней х 24 часа = 384 часа; 15 кВт х 384 часа = 5760 кВтч; 5760 - 2016 = 3744 кВтч, что в денежном выражении составило 15 671 рубль.

Выводы судов о том, что в апреле 2015 года нарушение не устранено и определенный расчетным способом размер задолженности составляет 36 557 рублей 98 копеек, кооператив не опроверг доказательствами. В кассационной жалобе в этой части судебные акты не оспорены.

При изложенных обстоятельствах решение и постановление надлежит изменить.

Иск компании подлежит удовлетворению на 14%, апелляционная и кассационная жалобы кооператива - на 86%. По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации из уплаченной компанией госпошлины в размере 10 365 рублей 14% должны быть отнесены на кооператив, что составляет 1451 рубль. Из уплаченной кооперативом по апелляционной и кассационной жалобам госпошлины в сумме 6 тыс. рублей 86% должны быть отнесены на компанию, что составляет 5160 рублей. В результате зачета расходов по уплате госпошлины с компании в пользу кооператива причитается 3709 рублей.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2017 по делу N А32-44329/2016 в части взыскания с гаражно-строительного кооператива N 61 в пользу АО "НЭСК" 36 557 рублей 98 копеек задолженности за период с 01.04.2016 по 30.04.2016 оставить без изменения, в остальной части решение и постановление изменить, уменьшив взыскиваемую с гаражно-строительного кооператива N 61 в пользу АО "НЭСК" сумму задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии от 30.03.2016 N 001160 до 15 671 рубля, в остальной части в иске отказать.

Взыскать с акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) в пользу гаражно-строительного кооператива N 61 (ИНН 2315103652, ОГРН 1032309101461) 3709 рублей расходов по уплате госпошлины по апелляционной и кассационной жалобам.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Ю.В. Рыжков

Судьи

К.К. Айбатулин В.Ф. Кухарь