Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 февраля 2018 г. N Ф08-240/18 по делу N А61-1844/2017

г. Краснодар

22 февраля 2018 г.

Дело N А61-1844/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 20 февраля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 февраля 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Бабаевой О.В., судей Рыжкова Ю.В. и Трифоновой Л.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кошляковой Г.С., в отсутствие истца - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (ИНН 2632082700, ОГРН 1062632033760), ответчика - муниципального казенного общеобразовательного учреждения "Средняя общеобразовательная школа с. Новый Батако" Правобережного района Республики Северная Осетия - Алания (ИНН 1511011283, ОГРН 1021500946444), извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев путем использования систем видеоконференц-связи с Арбитражным судом Республики Северная Осетия - Алания кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Пятигорск" на постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2017 по делу N А61-1844/2017 (судьи Егорченко И.Н., Луговая Ю.Б., Марченко О.В.), установил следующее.

ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Северная Осетия - Алания с иском к МКОУ "Средняя общеобразовательная школа с. Новый Батако" Правобережного района Республики Северная Осетия - Алания (далее - учреждение) о взыскании 438 281 рубля 10 копеек задолженности за газ, поставленный в октябре - декабре 2016 года по муниципальному контракту от 01.01.2016 N 39-6-15254/16 (далее - контракт), 9267 рублей 56 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами с 11.11.2016 по 11.03.2017 и 11 951 рубля расходов по уплате государственной пошлины.

Решением от 18.08.2017 (судья Баскаева Т.С.) иск удовлетворен. Судебный акт мотивирован тем, что ответчик не оплатил газ, поставленный в спорный период.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 15.11.2017 решение от 18.08.2017 изменено, с учреждения в пользу общества взыскано 224 783 рубля 10 копеек задолженности, 9267 рублей 56 копеек неустойки и 6249 рублей 91 копейка судебных расходов по уплате государственной пошлины, в остальной части в иске отказано. Суд пришел к выводу о том, что поставщик не вправе превышать в одностороннем порядке согласованные в контракте объемы поставки газа.

В кассационной жалобе общество просит отменить постановление и удовлетворить иск в полном объеме. По мнению заявителя, факт поставки ответчику газа и его объем подтверждаются актами поданного-принятого газа за октябрь - декабрь 2016 года. Акт за декабрь 2016 года подписан ответчиком без возражений и замечаний. Акты за октябрь - ноябрь 2016 года приняты обществом в силу пункта 4.12 контракта. В судебном заседании от 09.11.2017 ответчик подтвердил, что ему поставлен газ в указанном в исковом заявлении объеме. Ответчик не доказал, что перестал пользоваться газом и отказался от исполнения контракта после того, как им были выбраны максимальные объемы, согласованные в контракте.

Изучив материалы дела и доводы, изложенные в кассационной жалобе, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа пришел к следующим выводам.

Как видно из материалов дела, 01.01.2016 общество (поставщик) и учреждение (покупатель) заключили контракт, по условиям которого поставщик обязуется с 01.01.2016 по 31.12.2016 поставлять газ, а покупатель - получать (выбирать) и уплачивать поставщику стоимость потребления газа. В пункте 2.1 контракта стороны согласовали объем поставляемого в 2016 году газа с разбивкой по кварталам и месяцам, указав на недопустимость превышения годового объема газа. Стороны предусмотрели возможность корректировки объемов газа в пределах выделенных бюджетных средств в соответствии с дополнительным соглашением (пункт 2.2 контракта). Поставка покупателю дополнительного объема газа сверх объема, согласованного в пункте 2.1 контракта, осуществляется по отдельному контракту поставки газа (пункт 2.8 контракта).

В октябре - декабре 2016 года общество поставило ответчику 68 559 тыс. куб. м газа на 438 281 рубль 10 копеек.

Ссылаясь на то, что потребленный газ покупатель не оплатил, общество обратилось с иском в арбитражный суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что факт поставки ответчику газа и его объем подтверждаются актами поданного-принятого газа за октябрь - декабрь 2016 года.

Изменяя решение суда первой инстанции и частично удовлетворяя заявленные исковые требования, суд апелляционной инстанции исходил из следующего.

Правоотношения сторон регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), в соответствии со статьей 93 которого закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком в случаях оказания услуг по водоснабжению, водоотведению, теплоснабжению, газоснабжению (за исключением услуг по реализации сжиженного газа), по подключению (присоединению) к сетям инженерно-технического обеспечения по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), по хранению и ввозу (вывозу) наркотических средств и психотропных веществ.

На основании статьи 18 Федерального закона от 31.03.1999 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" при заключении государственного или муниципального контракта на поставку газа для государственных или муниципальных нужд в нем должен учитываться объем потребления газа, согласованный государственным или муниципальным заказчиком в порядке, установленном Правительством Российской Федерации в постановлении от 02.09.2010 N 667 "О порядке согласования государственным (муниципальным) заказчиком объемов потребления газа для государственных (муниципальных) нужд" (далее - Правила N 667).

Если в течение года у государственного (муниципального) заказчика возникает потребность в изменении согласованных квартальных объемов потребления газа, указанные объемы могут быть изменены с учетом законодательства Российской Федерации о размещении заказов для государственных (муниципальных) нужд по согласованию с главным распорядителем средств федерального бюджета, уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, а также с организацией - собственником Единой системы газоснабжения или газораспределительными организациями либо с органами местного самоуправления и газораспределительной организацией соответственно (пункт 7 Правил N 667).

Суд апелляционной инстанции установил, что в пункте 2.1 контракта стороны определили, что объем поставки газа в октябре 2016 года составляет 6 тыс. куб. м, в ноябре 2016 года - 12 тыс. куб. м, в декабре 2016 года - 17 тыс. куб. м. Общая стоимость газа, предусмотренная пунктом 2.1 контракта с октября по декабрь 2016 года, составляет 224 783 рубля 10 копеек. Общество в расчете задолженности указывает, что учреждение потребило объем газа в октябре 2016 года - 12,955 тыс. куб. м на 83 339 рублей 90 копеек, в ноябре 2016 года - 24,843 тыс. куб. м на 158 673 рубля 66 копеек, в декабре 2016 года - 30,761 тыс. куб. м на 196 267 рублей 54 копейки.

С учетом того, что стороны дополнительных соглашений в целях корректировки объемов поставки газа к контракту не заключали, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что у суда первой инстанции отсутствовали основания для взыскания с ответчика задолженности за поставленный газ в размере, превышающем сумму 224 783 рубля 10 копеек.

Однако суды не учли следующего.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу части 1 статьи 541 названного Кодекса энергоснабжающая организация обязана подавать энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

По правилам статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с частью 2 статьи 34 Закона N 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей и статьей 95 названного Закона.

Подпунктом "б" пункта 1 части 1 статьи 95 Закона N 44-ФЗ установлено, что изменение существенных условий контракта допускается по соглашению сторон, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. Таким образом, законом установлена возможность увеличения объема и изменения цены контракта путем подписания дополнительного соглашения, но не более чем на 10% цены контракта.

Согласно пункту 4.1 контракта количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа поставщика, установленного у покупателя. При отсутствии узлов учета газа у поставщика, их неисправности, несоответствии требованиям нормативной документации, отсутствии действующего поверительного клейма количество поданного газа определяется по показаниям узла учета газа покупателя. При отсутствии узлов учета газа у покупателя, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, при несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, при непредставлении покупателем данных о расходе газа, а также при недопуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия или неисправности средств измерения. В силу пункта 4.11 договора покупатель представляет поставщику ежесуточные и часовые сведения о количестве поданного-принятого газа; не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки, передает конечные месячные показания приборов учета газа. В соответствии с пунктом 4.12 договора объемы газа, выбранные/поставленные за месяц, отражаются в актах поданного-принятого газа по каждой точке подключения, которые подписываются сторонами на территориальных участках (абонентских пунктах) поставщика, в которых также отражаются ежесуточные сведения. Месячный акт поданного-принятого газа является основанием для формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 (газ), выставления счетов-фактур и дальнейшего проведения окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ, оказанные снабженческо-сбытовые услуги и услуги по транспортировке газа в расчетном периоде.

В случае неподписания и (или) непредставления оригиналов актов поданного-принятого газа покупателем до 24 часов 00 минут пятого числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, или мотивированного отказа от их подписания акты считаются принятыми покупателем на указанных в них условиях (пункт 4.14 контракта).

Данный пункт договора соответствует пункту 28 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162, согласно которому при несогласии одной из сторон с определением объема переданного газа она подписывает акт, изложив особое мнение. При наличии разногласий стороны вправе обратиться в суд. До принятия решения судом объем переданного газа устанавливается в соответствии с показаниями средств измерений стороны, передающей газ.

Из материалов дела следует, что акт от 31.12.2016 подписан ответчиком без возражений относительно объема поставленного газа, а акты поданного-принятого газа от 31.10.2016 и от 30.11.2016 не подписаны учреждением.

Суду следовало установить, каким образом стороны в спорный период производили учет потребленного газа (раздел 4 контракта). Поставщик должен обосновать применительно к порядку учета газа, согласованному в контракте, объемы фактического потребления, указанные в спорных актах. О факте потребления или непотребления в спорном периоде газа учреждением могут свидетельствовать, в частности, показания прибора учета газа за предыдущий и последующий периоды.

При изложенных обстоятельствах решение и постановление надлежит отменить, дело - направить на новое рассмотрение, в ходе которого суду следует определить объем поставки газа с учетом указанных обстоятельств. Также суду необходимо установить, на основании показаний какого узла учета (общества или учреждения) или иным способом осуществляется учет поставленного ответчику газа. Общество к своему расчету не приложило письменных (документальных) доказательств, на основании которых определило спорные объемы газа.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 18.08.2017 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2017 по делу N А61-1844/2017 отменить, направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Северная Осетия - Алания.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Бабаева

Судьи

Ю.В. Рыжков Л.А. Трифонова