Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 марта 2018 г. N Ф08-1518/18 по делу N А32-9948/2017

г. Краснодар

23 марта 2018 г.

Дело N А32-9948/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 марта 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Трифоновой Л.А., судей Айбатулина К.К. и Чесняк Н.В., при участии в судебном заседании от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "ВТ-Ресурс" (2315129675, ОГРН 10623150548981) - Вахрушева О.Б. (доверенность от 20.03.2017), от третьего лица - акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) - Свиридовой Л.В. (доверенность от 01.01.2018), в отсутствие истца - акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу закрытого акционерного общества "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.08.2017 (судья Черный Н.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2017 (судьи Ковалева Н.В., Маштакова Е.А., Нарышкина Н.В.) по делу N А32-9948/2017, установил следующее.

АО "НЭСК" (далее - истец, компания) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к ООО "ВТ-Ресурс" (далее - ответчик, общество) о взыскании задолженности за неучтенно потребленную электроэнергию в размере 840 192 рублей 98 копеек, процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 59 459 рублей 81 копейки, а также 20 993 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "НЭСК-электросети" (далее - электросети).

Решением суда от 28.08.2017. оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 22.11.2017, в иске отказано.

Судебные акты мотивированы недоказанностью компанией безучетного потребления обществом электроэнергии.

Электросети обратились с кассационной жалобой, в которой просят отменить судебные акты и удовлетворить требования компании. По мнению заявителя жалобы, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 19.05.2016 N 001504 составлен в соответствии с требованиями действующего законодательства и доказывает безучетное потребление электроэнергии. Свидетельства о поверке на отдельные элементы системы учета не могут служить доказательством отсутствия нарушений при работе системы учета ответчика при учете потребляемой электроэнергии.

Представитель подателя жалобы в судебном заседании доводы жалобы поддержал, просил отменить обжалуемые судебные акты, заявленные исковые требования удовлетворить.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Суды установили, что компания и общество 11.04.2008 заключили договор купли-продажи электроэнергии.

19 мая 2016 года представителями компании в присутствии представителей потребителя Голиковой И.А. и Шевченко Б.М. при проверке схемы расчетного прибора учета выявлено, что погрешность прибора (системы) учета превышает допустимую. По итогам проверки составлен акт от 19.05.2016 N 001504 о неучтенном потреблении электроэнергии (далее - акт).

На основании акта ответчику произведен расчет по коэффициенту недоучета указанному в акте (58,498%) с 19.05.2016 по 28.05.2016. Согласно расчету задолженность за неучтенно потребленную электрическую энергию составила 840 192 рублей 98 копеек.

За период 01.11.2016 по 31.01.2017 ответчику начислены проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 59 459 рублей 81 копейка.

Неисполнение ответчиком обязательств по погашению образовавшейся задолженности послужило основанием для обращения АО "НЭСК" с иском.

Отказывая в иске, судебные инстанции исходили из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) правила, предусмотренные статьями 539 - 547 Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В силу пункта 1 статьи 539 Кодекса по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Пунктом 3 статьи 539 Кодекса предусмотрено, что к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Кодекса оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Экономические отношения в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической и тепловой энергии определяются Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) и Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения).

Согласно пункту 2 Основных положений безучетное потребление - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и данным документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Порядок и сроки оформления сетевой организацией акта о неучтенном потреблении электрической энергии по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии определены пунктами 192 и 193 Основных положений.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Достоверным и допустимым доказательством факта и объема безучетного потребления электроэнергии является акт, составленный в соответствии с пунктами 192 и 193 Основных положений.

Из материалов дела видно, что 19.05.2016 по результатам проверки узла учета электроэнергии Меркурий 230 АРТ-03 с заводским номером 01732907, расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Вербовая, район дома N 5, составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 001504.

В силу пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Исследовав и оценив спорный акт, суды сочли его несоответствующим установленными Основными положениями требованиям, поскольку в нем не указана дата предыдущей проверки прибора учета электроэнергии, отсутствует указание на способ осуществления безучетного потребления электрической энергии, а имеется только ссылка на неисправность прибора учета, отсутствуют доказательства возможности визуального контроля неисправности прибора без применения специальных средств (прибор "Энергомера") без повреждения пломб госповерителя. Неисправность прибора учета не описана, указаны показания прибора учета, имеются отметки о наличии пломбы поверителя, контрольной номерной пломбы и знаков визуального контроля.

Суды также указали на нарушение прав ответчика при составлении акта.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений в акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 Основных положений для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Суды правильно указали, что отсутствие этих сведений исключает возможность установить, каким образом ответчик мог самостоятельно определить неисправность прибора.

Из заключения ФБУ "Краснодарский ЦСМ" следует, что электросчетчик не пригоден к применению, поскольку он показывает ошибку Е-01 (низкое напряжение батареи), иных неисправностей не установлено. Между тем в акте указано на превышение допустимой погрешности системы учета.

Из ответа ООО "ИНКОТЕКС - СК" (изготовителя прибора учета) видно, что индикация кода Е-01 свидетельствует о снижении напряжения элемента питания внутренних часов счетчика ниже рабочих значений, что может привести к остановке часов при отсутствии сетевого напряжения. При остановке часов будет нарушена хронология смены тарифных зон в тарификации счетчика при многотарифном учете по зонам суток. При расчете по суммарным показаниям тарифов или при однотарифном режиме работы счетчика в нормальных условиях эксплуатации наличие кода Е-01 не будет оказывать влияние на измерение и учет потребленной электроэнергии, так как часы счетчика никак не связаны с приборной погрешностью измерений.

Истцом не подтвержден многотарифный режим работы спорного счетчика, иных нарушений показания прибора учета не установлено.

В силу пункта 172 Основных положений проверка расчетных приборов учета осуществляется сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверка расчетных приборов учета включает визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям названного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Такая проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Соглашением между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) может быть определено, что проверка расчетных приборов учета осуществляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в отношении всех или части точек поставки. В случае если в отношении каких-либо точек поставки сетевой организацией не были проведены проверки расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 Основных положений, а также если в отношении каких-либо точек поставки за прошедшие 12 месяцев сетевой организацией не были проведены проверки приборов учета, то проверки приборов учета в отношении соответствующих точек поставки вправе провести гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), который в отношении таких точек поставки осуществляет продажу электрической энергии. В указанных случаях гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) осуществляет проверки приборов учета в порядке, аналогичном установленному в разделе X порядку для их проведения сетевой организацией. Гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) участвует в проведении проверок приборов учета в соответствии с пунктами 173 - 177 Основных положений.

В соответствии с пунктом 173 Основных положений проверки расчетных приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке. Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета, разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке, указанном в пункте 174 Основных положений.

Основанием для проведения внеплановой проверки приборов учета является: полученное от гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего точки поставки, расположенные в границах объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки приборов учета в отношении обслуживаемых им точек поставки, но не более чем 10 процентов точек поставки, планируемых сетевой организацией к проверке в соответствии с указанным планом-графиком в этом же расчетном периоде; полученное от потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке), энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)) которого непосредственно или опосредованно присоединены к сетевой организации, заявление о необходимости проведения внеплановой проверки в отношении его точек поставки; выявление факта нарушения сохранности пломб и (или) знаков визуального контроля при проведении осмотра состояния расчетного прибора учета перед его демонтажем, осуществляемым в порядке, установленном данным разделом.

В соответствии с пунктом 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа. Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.

Истец и третье лицо не представили доказательства, обосновывающие проведение сетевой организацией осмотра электроустановок ответчика 19.05.2016. Наличие оснований для внеплановой проверки 19.05.2016 приборов учета ответчика не доказано.

Акт проверки расчетных приборов учета ответчика в материалы дела не представлен, следовательно, сетевой организация нарушен процессуальный порядок оформления факта безучетного потребления электроэнергии, что в совокупности с вышеизложенным является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

Податель кассационной жалобы не представил доказательства, опровергающие указанные выводы судов.

Нормы права при рассмотрении дела суды применили правильно, обстоятельства, предусмотренные частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, служащие основанием для отмены судебных актов, не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.08.2017 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2017 по делу N А32-9948/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А.Трифонова

Судьи

К.К. Айбатулин Н.В. Чесняк