Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 марта 2018 г. N Ф08-1379/18 по делу N А15-3677/2016

г. Краснодар

26 марта 2018 г.

Дело N А15-3677/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 марта 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Чесняк Н.В., судей Айбатулина К.К. и Рыжкова Ю.В., при участии в судебном заседании от истца - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (ИНН 2632082700, ОГРН 1062632033760) - Комарова В.С. (доверенность от 09.01.2018), от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Эндрей п/ф" (ИНН 0534081020, ОГРН 1080534000238) - Рамазанова М.Я. (доверенность от 07.10.2016), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Пятигорск" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 04.07.2017 (судья Магомедов Т.А.) и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2017 (судьи Джамбулатов С.И., Макарова Н.В., Сомов Е.Г.) по делу N А15-3677/2016, установил следующее.

ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Эндрей п/ф" (далее - компания) о взыскании 132 697 426 рублей 62 копеек основной задолженности по договору поставки газа от 08.11.2013 N 12-20/39-0021/14Д за период с 16.12.2015 по 31.03.2016 (уточненные в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требования; т. 3, л. д. 104).

Решением от 04.07.2017, оставленным без изменения апелляционным постановлением от 27.11.2017, исковые требования в части взыскания задолженности за газ, потребленный в период с 16.12.2015 по 29.02.2016, оставлены без рассмотрения, в остальной части в иске отказано. С общества в доход федерального бюджета взыскано 200 тыс. рублей государственной пошлины. Судебные акты мотивированы тем, что общество предъявило компании претензию об оплате стоимости газа поставленного в течение одного месяца - марта 2016 года, в то время, как расчет газа (уточненные требования) составлен с 16.12.2015 за 106 суток. Поскольку общество не представило доказательств направления в адрес компании претензии, содержащей требование об уплате задолженности стоимости газа, поставленного в декабре 2015 года - феврале 2016 года, исковые требования в части взыскания задолженности за поставку газа с 16.12.2015 по 29.02.2016 оставлены без рассмотрения в связи с несоблюдением досудебного порядка урегулирования спора. В остальной части в иске отказано, так как истец не представил надлежащих доказательств безучетного потребления газа компанией в спорном периоде. А составленный обществом акт не соответствует требованиям законодательства. Суды сочли, что требования о взыскании с ответчика задолженности, начисленной исходя из диаметра подводящего газопровода, являются необоснованными.

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и удовлетворить иск. По мнению заявителя, суды нарушили нормы процессуального права, неполно выяснили обстоятельства, имеющие существенное значение для дела. Требование о взыскании задолженности с 16.12.2015 по 29.02.2016 основано на расчете интенсивности отбора газа через несанкционированное подключение. Расчет направлен ответчику в апреле 2016 года, следовательно, досудебный порядок урегулирования спора истцом соблюден. Актом от 18.02.2016 проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа (далее - акт от 18.02.2016) выявлено несанкционированное подключение газоиспользующего оборудования, проектная мощность которого не установлена. Истец неоднократно заявлял ходатайства о проведении экспертизы, которые оставлены без рассмотрения либо в удовлетворении ходатайств было необоснованно отказано. Актом от 18.02.2016 проверки состояния и применения средств измерений узла учета газа, в ходе которой выявлен ряд нарушений, расчет интенсивности отбора газа через несанкционированное подключение, а также счета-фактуры направлены ответчику письмом от 19.04.2016, из содержания которых несложно определить количество газа, подлежащего оплате. Однако ответчик уклонился от предусмотренного договором порядка оспаривания результатов проведенной проверки, уклоняется от исполнения обязанности по уплате газа, что свидетельствует о злоупотреблении правом. Платежные поручения по оплате газа по показаниям приборов учета, представленные ответчиком, не могут подтверждать отсутствие у истца претензий по оплате поставленного газа. Заявитель указывает на правомерность осуществления расчета по Методическим рекомендациям по расчету ущерба от несанкционированных подключений к сетям газораспределения и газопотребления и несанкционированных вмешательств в работу приборов учета газа, утвержденным приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 18.12.2015 N 975 (далее - Правила N 975).

В отзыве на кассационную жалобу компания отклонила ее доводы, ссылаясь на законность и обоснованность принятых по делу судебных актов.

В судебном заседании представители сторон поддержали свои правовые позиции по спору.

Законность судебных актов проверяется кассационным судом в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе (части 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Изучив материалы дела, выслушав названных представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

Суды установили, что общество (поставщик) и компания (покупатель) заключили договор поставки газа от 08.11.2013 N 12-20/39-0021/14Д (т. 1, л. д. 7 - 9) в редакции дополнительных соглашений от 26.11.2014 N 2/15 и от 09.11.2015 N 1/16, по условиям которого поставщик обязался поставлять газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный, добытый ОАО "Газпром" и его аффилированными лицами либо газ, добытый независимым поставщиком, не являющимся аффилированным лицом ОАО "Газпром", а покупатель - получать (выбирать) и оплачивать газ. В соответствии с пунктом 4.1 договора количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа (далее - УГГ) поставщика, установленного у покупателя. При отсутствии УУГ у поставщика количество поданного газа определяется по показаниям УУГ покупателя. При отсутствии УУГ у покупателя, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, при несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, при непредставлении покупателем данных о расходе газа, а также при недопуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию (далее - ГПО) и к УУГ определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из 24 часов работы их в сутки за весь период неисправности.

Под неисправностью узла УУГ стороны согласовали такое состояние, при котором средства измерения и технические устройства, входящие в состав узла учета, не соответствуют хотя бы одному из требований нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма. В пункте 4.2 договора стороны согласовали, что определение количества газа (объема) производится по контрольно-измерительным приборам УУГ, указанного в техническом соглашении, подписанном сторонами (приложение N 4 к договору), в соответствии с требованиями ГОСТ 8.586.1-5 2005, 8.741-2011, 8.740-2011 во взаимосвязи с ГОСТ 30319.0-3-96, с учетом ГОСТ 31369-2008 (ISO 6976:1995) и ГОСТ 31370-2008 (ISO 10715:1997) и иными нормативными документами, вступившими в силу в течение действия договора.

Поставка газа осуществляется только на оборудование, указанное в техническом соглашении (приложение N 4) по точкам подключения. Любые изменения в состав газопотребляющего оборудования, в том числе и бытовые приборы и/или в состав узла учета газа, производятся только на основании проекта (внесения изменений в проект) и последующего согласования (пересогласования) с поставщиком газа (пункт 4.7). В соответствии с пунктом 4.8 договора ответственность за надлежащее техническое состояние, своевременную поверку средств измерений, входящих в состав УУГ, за достоверность результатов измерений и расчетов несет владелец УУГ.

УУГ считается принятым в эксплуатацию после оформления акта приемки его в эксплуатацию, с соответствующим заключением. Владелец УУГ обязан представлять поставщику копии паспортов, оригиналы свидетельств на средства измерений и УУГ с отметкой о поверке, проектную документацию, паспорта с разрешающей документацией Ростехнадзора на ГПО. Покупатель обязан в любое время предоставлять представителям поставщика возможность проверки правильности работы средств измерения расхода и количества газа, ведение необходимой документации, осмотр ГПО и документации на него.

Стороны договорились, что покупатель не позднее 10 часов первого числа месяца, следующего за месяцем поставки, передает поставщику конечные месячные показания приборов учета газа (пункт 4.11). Объемы газа, выбранные/поставленные за месяц, отражаются в актах поданного-принятого газа, которые подписываются сторонами. В указанных актах отражаются ежесуточные сведения (приложение N 1). Месячный акт поданного-принятого газа является основанием для формирования товарной накладной на отпуск газа, конденсата ТОРГ-12 (газ), выставления счетов-фактур и дальнейшего проведения окончательных расчетов с поставщиком за поставленный газ, оказанные снабженческо-сбытовые услуги и услуги по транспортировке газа в расчетном периоде (пункт 4.12).

В соответствии с пунктом 5.1 договора цена на газ по договору формируется из регулируемой оптовой цены на газ, рассчитанной по формуле цены на газ, утвержденной ФСТ России, платы за снабженческо-сбытовые услуги, тарифа на транспортировку газа по сетям ГРО и специальной надбавки к тарифу на транспортировку газа по сетям ГРО, определенных в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

18 февраля 2016 года представители общества провели проверку точки поставки потребителя, по результатам которой составили акт (далее - акт от 18.02.2016, т. 3; л. д. 81, 82), согласно которому не обеспечен доступ к установленному оборудованию в четырех цехах птицефабрики и инкубатора; отсутствует проектная документация, прошедшая метрологическую экспертизу; имеются претензии к пломбам на счетчике газа, знаку о поверке и свидетельству о поверке; отсутствует масло в счетчике, неисправен датчик перепада давления на счетчике и др.

Акт подписан сотрудниками общества - главным инженером по учету газа Михайлусь С.В., инженером-метрологом Гайдаровым М.У., техником-метрологом Сотавовым М.К.

На основании указанного акта проверки общество в соответствии с Правилами N 975 произвело расчет интенсивности отбора газа (далее - расчет газа, т. 1 л. д. 30 - 31). Определенный расчетным методом объем поставленного газа (13 345 824 куб. м) обществом внесен в акт N 12-104871/3 поданного-принятого газа за март 2016 года от 31.03.2016 (далее - акт поданного-принятого газа за март 2016 года, т. 1 л. д. 32), стоимость такого объема газа (132 697 426 рублей 62 копейки) указана в счете-фактуре N 12-26167 от 31.03.2016 (т. 1, л. д. 33).

С письмом от 19.04.2016 N 12-10/1608-ИМ (т. 1; л. д. 26) общество направило в адрес компании акт проверки, расчет газа, акт поданного-принятого газа за март 2016 года и счет-фактуру N 12-26167.

Неисполнение обязательств по оплате стоимости поставленного газа послужило основанием для обращения общества в арбитражный суд с иском.

По смыслу статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулировались в спорный период Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа), а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа).

Пунктом 21 Правил поставки газа и пунктом 2.1 Правил учета газа установлено, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

В пунктах 22, 23 Правил поставки газа предусмотрено, что учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа.

На основании пункта 2.2 Правил учета газа при отсутствии УУГ у потребителя газа, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма количество поданного газа определяется по проектной мощности установок исходя из 24 часов работы их в сутки за время неисправности узлов учета газа.

Суды, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь положениями статей 309, 310, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктов 21 - 23, 25, 28, 30 Правил поставки газа, пунктами 1.2, 1.3, 1.6, 2.1, 2.2, 3.9 Правил учета газа, проанализировав все существенные условия договора поставки газа от 08.11.2013 N 12-20/39-0021/14Д, пришли к обоснованному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований. При этом суды исходили из того, что истец не доказал безучетное потребление газа ответчиком. В связи с этим суды правомерно посчитали, что определение объема поставленного газа расчетным путем является необоснованным.

Суды указали, что общество в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, как лицо, требующее взыскания стоимости газа в объеме, определенном по мощности ГПО или по диаметру газопровода, не представило доказательств согласования оборудования (техническое соглашение) при заключении договора поставки газа и несоответствия фактически установленного при проверке оборудования тому, которое было согласовано, отметили, что само по себе отсутствие проектной документации не может свидетельствовать о ненадлежащем учете объема потребляемого газа. Кроме того, общество документально не подтвердило, что имевшееся на день проверки ГПО не соответствует показаниям УУГ по диапазону измерений, а сам УУГ не пригоден к использованию.

Согласно пункту 1.6 Правил учета газа средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями, применяемые для учета газа в сферах государственного регулирования, должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

С 01 июля 2013 года введен в действие национальный стандарт Российской Федерации ГОСТ Р 8.741-2011 "Государственная система обеспечения единства измерений. Объем природного газа. Общие требования к методикам измерений" утвержденный приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 13.12.2011 N 1061-ст.

Общество, являясь стороной, не согласной с объемом потребления газа, определяемым по данным УУГ, не представило доказательств обращения в территориальные органы Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии или в ее головные институты в области расходометрии для получения экспертного заключения о соответствии метрологических характеристик коммерческих приборов действующим нормативным документам и правильности определения качественных параметров газа, как это предусмотрено условиями заключенного с компанией договора поставки газа.

Доводы общества о применении расчетного метода ввиду отсутствия проектной документации на ГПО, прошедшей метрологическую экспертизу, правомерно не приняты судами в связи с недоказанностью влияния данного факта самого по себе на достоверность показаний УУГ.

Общество, установив факт самовольного подключения или безучетного потребления газа, должно составить соответствующий акт.

Общество должно представить соответствующие доказательства, свидетельствующие о недобросовестности потребителя и достоверности расчета объема потребления газа.

Суды установили, что акт от 18.02.2016, составленный обществом, не соответствует требованиям законодательства. Акт составлен сотрудниками общества в одностороннем порядке в отсутствие уполномоченного представителя компании; не содержит ни подписи представителя компании как участника проверки, ни сведений об отказе представителя компании от участия в проверке и подписи акта, при этом такой отказ не засвидетельствован подписями двух незаинтересованных лиц. Не отражен способ определения неисправности датчика перепада давления на счетике и отсутствия в нем масла. Общество не представило также данных о мощности ГПО ответчика. Поскольку со стороны ответчика акт проверки не подписан, он был лишен возможности заявлять свои возражения в ходе проводимой проверки. Суды пришли к выводу о том, что подпись сотрудника компании на акте "с актом ознакомлен и копию акта получил" не позволяет признать такое подписание подтверждающим надлежащее проведение проверки с составлением акта проверки в присутствии уполномоченного представителя компании. Кроме того, общество не представило доказательств того, что компания оповещалась о предстоящей проверке, ей предлагалось представить документацию на оборудование и на УУГ.

Как следует из материалов дела, в обоснование исковых требований общество представило расчет задолженности, который произведен на основании акта от 18.02.2016 и Правил N 975 исходя из стандартных характеристик плотности, давления и температуры газа, атмосферного давления и внутреннего диаметра газопровода 51 мм; за период с 16.12.2015 по 31.03.2016 (106 суток) расход составил 5246 куб. м/час или 13 345 824 куб. м за весь период.

Суды пришли к выводу о том, что общество не доказало невозможность определения фактического (и максимального) расхода оборудования, установленного у потребителя на момент проверки, а значит и несоответствие оборудования по мощности к диапазону измерений счетчика газа. Общество не указало условие договора или норму права, позволяющую использовать в расчете объема поставленного газа диаметр подводящего газопровода вместо мощности оборудования. Более того, согласно пункту 4.8 договора при проведении проверки узла учета газа поставщик вправе произвести калибровку средств измерений из состава узла учета газа покупателя посредством эталонных средств измерений, а общество не доказало невозможности проведения такой калибровки при проверке 18.02.2016 или наличие со стороны компании препятствий в ее проведении.

Суды исходили из того, что определение расхода газа по проектной мощности ГПО при наличии указанных в пунктах 4.1, 4.4 договора признаков допустимо только в случае, если иным методом определение расхода газа невозможно и сам конкретный случай при этом очевидно свидетельствует о возможности вмешательства в работу УУГ или искажения показаний учета. Не установив при рассмотрении дела указанных условий, судебные инстанции обоснованно указали, что как договором, так и Правилами поставки газа и Правилами учета газа не предусмотрено право поставщика газа при использовании расчетного метода использовать данные диаметра входящего газопровода.

Таким образом, выводы судов первой и апелляционной инстанции о том, что из представленных обществом документов нельзя установить достоверно факт неучтенного потребления газа и рассчитать его объем потребления, соответствуют обстоятельствам дела. Выводы судов общество доказательствами не опровергло.

Оставляя без рассмотрения исковые требования о взыскании задолженности за поставку газа с 16.12.2015 по 29.02.2019, суды правомерно руководствовались следующим.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей с 01.06.2016) арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом.

Суды приняли во внимание, что изначально общество предъявило компании претензию на оплату стоимости газа, поставленного в течение одного месяца - марта 2016 года, в то время, как расчет газа (уточненные требования) составлен с 16.12.2015 за 106 суток. Поскольку общество не представило доказательств направления в адрес компании претензии, содержащей требование об уплате задолженности стоимости поставленного в декабре 2015 года - феврале 2016 года, то исковые требования в части взыскания задолженности за поставку газа с 16.12.2015 по 29.02.2016 правомерно оставлены без рассмотрения.

Доводы кассационной жалобы признаются судом кассационной инстанции несостоятельными, поскольку не содержат фактов, которые не проверены и не учтены судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении дела и влияли бы на обоснованность и законность решения и постановления либо опровергали выводы судов.

Пределы полномочий суда кассационной инстанции регламентируются положениями статей 286 и 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми кассационный суд не обладает процессуальными полномочиями по оценке (переоценке) установленных по делу обстоятельств.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (часть 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены. Основания для отмены или изменения судебных актов по приведенным в кассационных жалобах доводам отсутствуют.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 04.07.2017 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2017 по делу N А15-3677/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Чесняк

Судьи

К.К. Айбатулин Ю.В. Рыжков