Корпоративное управление. Правовые аспекты
В экономических отношениях в последние годы появились новые участники - самохозяйствующие субъекты. Данное понятие условно, поскольку признанными ныне считаются понятия коммерческой и некоммерческой организаций. Первое из них охватывает корпорации, хозяйственные общества или объединения граждан для осуществления их предпринимательской деятельности. Статусу акционерных обществ посвящены нормы Гражданского кодекса РФ и Федеральные законы "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", а также нормы других законов.
Регулирует их статус новый документ - Кодекс корпоративного поведения, подготовленный под руководством ФКЦБ с учетом норм международных корпораций и их богатой практики. Кодекс представляет собой свод рекомендаций, применяемых добровольно. Речь идет об общих принципах корпоративного поведения, общем собрании акционеров, совете директоров, исполнительных органах, корпоративном секретаре, существенных корпоративных действиях, раскрытии информации об обществе, контроле за финансово-хозяйственной деятельностью, о дивидендах, об урегулировании корпоративных конфликтов. Каким образом дать Кодексу официальную жизнь? Вряд ли нужно формализовать его применение законом, указом и т.п. Лучшим способом будет одобрение Российского союза промышленников и предпринимателей или Торгово-промышленной палаты как мягкого стандарта для использования в корпоративной практике.
Базовый акт общества - устав*(1). Качество и полнота уставов во многом определяют успешное решение вопросов текущей деятельности. Ключ к ее совершенствованию - в механизме корпоративного управления*(2). Оно характеризуется тремя признаками: самоорганизация, самодеятельность, самоответственность. Будучи создано акционерами-собственниками, акционерное общество самостоятельно определяет: а) свою структуру; б) порядок использования имущества и иных средств; в) программы и планы производства продукции, товаров и оказания услуг; г) систему управления.
Уровень корпоративного управления определяется рядом факторов и прежде всего так называемым человеческим фактором. Этим оно нередко превосходит уровни государственного и муниципального управления.
Естественно, в управлении обществом решающая роль принадлежит общему собранию акционеров. Это - высший орган управления, компетенция и решения которого определяют жизнедеятельность всех звеньев. В ГК РФ и иных федеральных законах строго определен порядок подготовки и проведения собраний и принятия решений. Нарушения, встречающиеся на практике, служат основанием для изменения и отмены решений в установленном порядке. Кстати, международные нормы особенно нетерпимы к таким нарушениям.
Совет директоров (наблюдательный совет) и генеральный директор (правление, дирекция) руководят текущей деятельностью общества. Отношения с соответствующими лицами регулируются контрактом. Персонал общества работает по найму на основе Положения о системе найма и оплаты труда персонала АО и трудовых договоров (контрактов).
Примечательной особенностью корпоративного управления является использование моделей компетенций. По опыту акционерных банков одни из них строятся для решения стратегических задач компании, по ее главным направлениям деятельности. "Наборы компетенций" содержат определение уровней, субзадач, требований к работникам. Другие создаются для специфических позиций, как бы снизу, с основания пирамиды, с максимальным учетом индивидуальных требований. В обоих случаях акцент делается на мотивацию и стимулирование сотрудников в интересах корпорации. А правовое закрепление в контрактах, в приложениях к ним в виде прав и обязанностей, в положениях, в кодексах корпоративной части обеспечивает не только устойчивость, но и подвижность организации деятельности.
Корпоративное управление отличается высокой степенью нормативной саморегуляции. В ее рамках самостоятельно и ответственно решаются вопросы организации и деятельности компании - производства, труда, структуры, сбыта, договоров и др. Поэтому локальные акты сегодня приобретают все больший вес в практике управления и хозяйствования, и им необходимо уделять значительно больше внимания*(3).
В теоретическом плане необходимо разработать вопросы, связанные с их местом в системе правового регулирования, признаками и видами, соотношением с другими актами - внутри общества и вне его. Практически же важно добиваться реального повышения качества таких документов и их последовательной реализации.
В акционерных обществах используются два вида регламентов. Первый включает в себя регламентирующие документы организационно-структурного характера: Положения о совете директоров, об общем собрании, об исполнительной дирекции, о порядке разработки и принятии локальных актов, о персонале, о создании, реорганизации и ликвидации филиалов, представительств общества, о порядке рассмотрения конфликтов, контракт с генеральным директором и т.п. Такие документы, правда, не всегда готовятся, между тем польза их бесспорна.
Для второго вида регламентов характерна функционально-управленческая направленность. К ним относятся Положения об уставном и резервном фондах, о проведении торгов, о порядке выполнения отдельных операций и т.п. Например, в РАО "ЕЭС России" действует "Порядок взаимодействия с хозяйственными обществами, акциями (долями) которых владеет РАО "ЕЭС России". Создаваемая с их помощью ритмичность деятельности позволяет заранее исключать случаи "сбоев" и "чрезвычайных ситуаций" и плавно включать корпорации в процессы ее взаимоотношений с партнерами и всей правовой средой.
Элементом корпоративного управления является участие представителей государства в управлении акциями, долями, принадлежащими в акционерных обществах государству. Представителями государства в органах управления обществ назначаются: государственные служащие на основании решений Президента и Правительства РФ, соответствующих федеральных органов исполнительной власти либо Российского фонда федерального имущества. Иные граждане Российской Федерации (за исключением избранных в представительные органы государственной власти либо местного самоуправления) действуют на основании договоров на представление интересов государства, заключаемых в соответствии с гражданским законодательством. Договоры с гражданами заключаются Министерством имущественных отношений, Российским фондом федерального имущества или их территориальными органами и должны включать: срок действия договора и порядок его досрочного расторжения; положения о правах и обязанностях представителя государства; размер вознаграждения, получаемого представителем государства; условия материальной ответственности за нарушение условий договора.
Представители государства в органах управления обществ обязаны в письменной форме согласовывать с федеральными органами исполнительной власти или Российским фондом федерального имущества, от имени которых они действуют: проекты решений органов управления обществ, которые они будут вносить и поддерживать; свое будущее голосование по проектам решений, предложенным другими членами органов управления обществ. Речь идет о внесении изменений и дополнений в уставные документы акционерных обществ, изменении величины уставного капитала обществ, назначении (избрании) конкретных лиц в органы управления и контрольные органы соответствующих обществ, получении кредитов в размере более 10% величины чистых активов соответствующих обществ, продаже и ином отчуждении недвижимого имущества, а также залоге недвижимого имущества, участии обществ в создании иных предприятий и финансово-промышленных групп.
Представители государства в органах управления обществ представляют в соответствующие федеральные органы исполнительной власти не реже двух раз в год отчеты о деятельности соответствующих обществ по установленной Правительством РФ форме.
Обеспечение представления интересов государства по находящимся в федеральной собственности акциям акционерного общества осуществляет коллегия представителей государства. Коллегия представителей государства в акционерном обществе образуется в составе руководителей министерств и их департаментов, руководителей государственных учреждений, председателей комитетов по управлению государственным имуществом, крупных специалистов. Назначается председатель коллегии, на которого возлагается обеспечение выработки и реализации представителями государства в органах управления акционерного общества единой позиции по всем вопросам, отнесенным к компетенции этих органов. При этом предложения по голосованию представителей государства на общих собраниях акционеров указанного акционерного общества по вопросам, предусмотренным п. 6 Указа Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1200 "О некоторых мерах по обеспечению государственного управления экономикой", согласовываются с Министерством имущественных отношений РФ.
Представители государства, избранные в совет директоров акционерного общества, обязаны действовать в соответствии с единой позицией, выработанной большинством членов коллегии и оформленной ее решением (протоколом). Коллегии поручается обеспечить проведение общего собрания акционеров акционерного общества с включением в повестку дня собрания следующих вопросов: избрание нового состава совета директоров акционерного общества с включением в его состав представителей государства в количестве, соответствующем доле государства в уставном капитале общества; приведение устава акционерного общества в соответствие с действующим законодательством; изменение вида акционерного общества на открытое акционерное общество.
При возникновении задолженности акционерного общества по зарплате, обязательным платежам в бюджеты всех уровней и взносам в государственные внебюджетные фонды представители государства обязаны: потребовать созыва заседания совета директоров и отчета исполнительных органов общества о размерах, причинах задолженности и мерах по ее устранению или принять в установленном порядке меры по досрочному прекращению полномочий исполнительных органов в случае неудовлетворительной деятельности по погашению задолженности.
Важным элементом корпоративного управления является контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества. Деятельность ревизионной комиссии и аудитора завершается заключением о достоверности данных в отчете и иных финансовых документах и о фактах нарушений правовых актов. Предоставление обществом информации акционерам сочетается с обязательным опубликованием открытыми обществами в СМИ информации о своей деятельности..
Все же формально-правовые модели корпоративного управления нередко заменяются фактическими теневыми способами принятия решений по причине пассивности и неинформированности акционеров, чрезмерной заинтересованности аффилированных лиц и, конечно, корыстного давления "со стороны".
Корпоративное управление нельзя рассматривать как сугубо автономное явление. Жизнедеятельность компании означает ее тесные связи с другими организациями, весьма разнообразными по своему характеру и адресатам, поэтому уместно выявить несколько их видов.
Наиболее сложные отношения складываются у компаний с государственными и муниципальными органами. Ранее государственные органы доминировали в экономической системе, поскольку осуществляемое ими руководство и планирование жестко охватывали все стороны деятельности предприятий, учреждений и организаций. Их подчиненность была опосредована нормами административного права. Теперь самостоятельность хозяйствующих субъектов, коммерческих организаций требует иных связей с госорганами.
Происходят изменения в самой компетенции государственных органов. Меняется соотношение ее элементов (видов решений, информационных, организационных, аналитическ
