Определение Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 2 августа 2018 г. N Ф08-6679/18 по делу N А32-10226/2014

г. Краснодар

02 августа 2018 г.

Дело N А32-10226/2014

Резолютивная часть определения объявлена 02 августа 2018 года.

Определение в полном объеме изготовлено 02 августа 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Аваряскина В.В., судей Садовникова А.В. и Фефеловой И.И., при участии в судебном заседании от заявителя кассационной жалобы в порядке, предусмотренном статьей 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Анапа - Глазовой О.Ю. (доверенность от 14.12.2017), от ответчика - Зеленского Виктора Михайловича - Сперанского В.К. (доверенность от 19.04.2018), в отсутствие истца - Зеленского Евгения Викторовича, ответчиков: закрытого акционерного общества "Управляющая компания "Порт Кавказ"", общества с ограниченной ответственностью "Порт Азово-Черноморский", потребительского общества "Графт", извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, рассмотрев жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Анапа на определение Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.07.2018 по делу N А32-10226/2014 (судьи Рассказов О.Л., Артамкина Е.В., Афонина Е.И.), установил следующее.

Зеленский Е.В. обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к Зеленскому В.М., ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", ООО "Порт Азово-Черноморский" и ПО "Графт" со следующими требованиями:

- признать право собственности на 99% долей уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский" номинальной стоимостью 19 809 900 рублей;

- возложить на Зеленского В.М. обязанность осуществить государственную регистрацию изменений в Едином государственном реестре юридических лиц в части перехода права собственности 99% долей уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский" от Зеленского В.М. в пользу Зеленского Е.В.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.04.2015 удовлетворено ходатайство сторон об утверждении мирового соглашения.

05 декабря 2016 года Зеленский Е.В., Зеленский В.М., ООО "Порт Азово-Черноморский", ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и ПО "Графт" обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением об изменении условий утвержденного определением от 16.04.2015 мирового соглашения.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 21.12.2016 заявление сторон об утверждении мирового соглашения от 28.11.2016 удовлетворено.

17 апреля 2018 года Зеленский В.М. обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением об изменении условий утвержденного определением от 21.12.2016 мирового соглашения.

Стороны представили на утверждение суда мировое соглашение от 20.10.2017, по условиям которого, Зеленский В.М. продает Зеленскому Е.В. (далее - истец), а Зеленский Е.В. приобретает у Зеленского В.М. долю в размере 100% уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский" (Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Куникова, 47б), номинальной стоимостью 20 010 тыс. рублей, по цене 5 343 924 доллара США, при этом указанная цена включает в себя все возможные налоги, которые Зеленский В.М. должен будет уплатить с указанной суммы в результате совершения мирового соглашения. Дополнительно к указанной цене истец уплачивает ответчику 1 656 076 долларов США в счет возврата 95 921 570 рублей заемных денежных средств, предоставленных ответчиком в форме инвестирования капитального ремонта объектов "Южной набережной" длиной 109 метров и берегоукрепления к причалу 24 с открылком построенного и сданного в эксплуатацию с недоделками портового комплекса в морском порту "Кавказ" в Темрюкском районе, пос. Коса Чушка, ул. Железнодорожная, 17 на основании договора от 17.06.2007 N 17/0602007, по курсу на дату подписания мирового соглашения.

1.2. Оплата средств, указанных в пункте 1.1 мирового соглашения, осуществляется ответчиком в следующие сроки и порядке:

1.2.1. При утверждения судом мирового соглашения 16.04.2015 истец в счет частичного возврата суммы займа, указанного в пункте 1.1 соглашения, передал ответчику простые векселя акционерного банка "Сбербанк России" совокупной номинальной стоимостью в рублях, эквивалентной 200 тыс. долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации, установленному на дату выдачи векселей, принятые ответчиком по их номинальной стоимости;

1.2.2 С 17.04.2015 по 21.11.2016 истец обеспечил оплату ответчику (включая по его указанию платежи в пользу Зеленской Т.Г.) в счет мирового соглашения следующие суммы всего 83 629 389 рублей 60 копеек;

1.2.3 Указанные векселя и деньги, в первую очередь, погашают остаток задолженности ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" по возврату заемных средств в размере 95 921 570 рублей, и в оставшейся части направляются в счет оплаты цены за приобретенные истцом доли в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский", указанной в пункте 1.1 мирового соглашения, по номинальной стоимости векселей;

1.2.4 Остаток цены в размере 5 303 464 долларов США 68 центов выплачивается истцом ответчику в рассрочку (до 7 числа начала месяца) по 18 тыс. долларов США ежемесячно в рублевом эквиваленте по курсу Центрального Банка Российской Федерации, установленному на дату оплаты в срок до 2043 года.

1.3 Установленные мировым соглашением обязательства истца и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" являются солидарными.

1.4 В случае, если в результате оплаты ежемесячных платежей согласно пункту 1.2.4 мирового соглашения все выплаты истцом будут произведены ранее истечения установленного срока рассрочки, то обязательство истца и/или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" по оплате очередных ежемесячных платежей прекращается в момент осуществления последнего платежа, которым полностью погашается задолженность по оплате цены мирового соглашения.

1.5 ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и истец совместно обязуются до момента полной оплаты истцом остатка цены в соответствии с пунктом 1.2.4 мирового соглашения обеспечить предоставление ответчику по его требованию в десятидневный срок следующей информации и документов:

1.5.1 Письменный отчет об объеме перегруженных грузов указанным обществом или привлеченным им лицом через причал 24 с открылком, южной набережной и берегового укреплением, стоимости и выручки, а также прикладывать или обеспечить приложение к отчету копии документов, подтверждающих приход-отход судов;

1.5.2 Другие документы, позволяющие уточнить количество перегруженного через причал 24 с открылком, южной набережной грузов, грузов, пришедших по железной дороге, выручки от перегрузки грузов, вес которых не представилось возможным определить с указанием причины невозможности определения веса перегруженного груза, а также оказание других услуг и работ;

1.5.3 Расчетные и бухгалтерские документы ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" (касса, расчетный счет, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерские балансы) и возможность снимать копии с указанных документов, а также доступа ответчика и/или его представителя на территорию и в офисные помещения ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" в любое время по требованию ответчика до момента полной оплаты истцом остатка цены в соответствии с пунктом 2.2.4 мирового соглашения;

1.5.4 По требованию ответчика предоставлять ответчику и/или его представителю доступ на территорию порта для осмотра залогового имущества на предмет соответствия действующим нормам и правилам содержания залогового имущества.

1.6 Ответчик или его полномочный представитель допускаются на территорию, в помещения и к документам ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" после их письменного уведомления об этом, направленного ответчиком истцу и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" не менее чем за 12 часов до момента посещения. Доступ обеспечивается с 9-00 до 18-00 часов.

1.7 Оплата остатка цены, указанного в пункте 1.2.4 мирового соглашения, осуществляется истцом в рублях РФ по курсу доллара США, установленного Центральным банком Российской Федерации на дату фактического платежа, совершаемого истцом в счет оплаты остатка цены или ее части. Истец вправе передать в счет оплаты векселя, если ответчик их примет как средство оплаты.

1.8 Истец вправе производить досрочную выплату всех платежей по мировому соглашению.

1.9 Ответчик обязуется принять в счет оплаты части стоимости доли, указанной в пункте 1.1 мирового соглашения, денежные платежи третьих лиц, в основание платежа которых указано, что данный платеж произведен по мировому соглашению.

1.10 При условии соблюдения истцом графика платежей, предусмотренного в пункте 1.2.4 мирового соглашения, на рассроченную к платежу часть цены процент не начисляется и не уплачивается. При просрочке оплаты очередных платежей относительно сроков, установленных в пункте 1.2.4 мирового соглашения, проценты начисляются в соответствии с пунктом 8.2 мирового соглашения.

1.11 До момента полной оплаты истцом остатка цены, указанного в пункте 1.2.4 мирового соглашения, за приобретаемую на основании мирового соглашения долю в размере 100% уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский" номинальной стоимостью 20 010 тыс. рублей указанная доля в уставном капитале остается в залоге у ответчика; указанным залогом доли обеспечивается обязательство истца выплатить ответчику остаток цены, процента, начисленного на просроченную к оплате часть покупной цены на условиях и по ставке, предусмотренные в пункте 8.2 мирового соглашения, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов ответчика на содержание предмета залога и связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией расходов.

1.12 Залоговая стоимость доли в размере 100% уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский" (стоимость предмета залога), определенная соглашением сторон, и начальная цена продажи указанного предмета залога составляет сумму, указанную в пункте 1.2.4 мирового соглашения.

1.13 В случае наступления предусмотренных действующим гражданским законодательством Российской Федерации или мировым соглашением оснований для обращения взыскания на заложенное имущество ответчик вправе получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя). Обращение на предмет залога осуществляется ответчиком во внесудебном порядке по исполнительной надписи нотариуса, учиняемой в соответствии со статьей 94.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и пункта 6 статьи 349 Гражданского кодекса Российской Федерации. Реализация имущества, на которое обращено взыскание, будет осуществляться либо посредством оставления ответчиком как залогодержателем предмета залога по указанным договорам залога за собой и поступления предмета залога в собственность Ответчика как залогодержателя, по рыночной стоимости предмета залога, определяемой на момент обращения взыскания на предмет залога на основании отчета независимого оценщика, либо посредством его реализации на торгах. В случае реализации предмета залога посредством поступления его в собственность ответчика, если стоимость оставляемого за ответчиком как залогодержателем имущества превышает размер неисполненного истцом обязательства, обеспеченного залогом, разница подлежит выплате ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" как залогодателю. В случае, если при реализации имущества, находящего под залогом, через публичные торги фактическая выручка от реализации предмета залога превысит сумму подлежащих удовлетворению требований ответчика, разница за вычетом расходов, понесенных ответчиком в связи с обращением взыскания и реализацией предмета залога, возвращается залогодателю. Порядок проведения публичных торгов определяется в соответствии со статьями 447 - 449 Гражданского кодекса Российской Федерации. В случае признания публичных торгов несостоявшимися, в том числе в случае, если победитель торгов не внес цену, организатором торгов проводятся повторные публичные торги с установлением начальной цены на 15% ниже начальной цены первых публичных торгов. В случае, если предмет залога не реализован на повторных публичных торгах, ответчик вправе приобрести (оставить за собой) предмет залога по цене не более чем на 35% ниже его начальной цены продажи на первых публичных торгах.

1.14 Стороны пришли к соглашению, что в случае обращения ответчиком взыскания на заложенное имущество доля в размере 100% уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский" как предмет залога является неделимой, в связи с чем ответчик не вправе требовать обращения взыскания, а истец не вправе требовать оставление в свей собственности части доли, независимо от размера неисполненных обязательств, которые дали ответчику основание для обращения взыскания на заложенное имущество.

1.15 Последующий залог истцом указанной доли в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский" не допускается.

1.16 В течение всего срока действия залога истец обязуется обеспечить сохранность заложенного имущества. Указанное обязательство истца включает, не ограничиваясь этим, запрет на действия, без предварительного нотариально удостоверенного согласия ответчика, по отчуждению доли или части доли в уставном капитале, составляющей предмет залога, по любым основаниям третьим лицам или обременению доли или ее части правами третьих лиц, по внесению доли в уставной, паевой или иной фонд, действий, направленных на увеличение или уменьшение уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский", по принятию в состав участников ООО "Порт Азово-Черноморский" новых участников, по реорганизации и ликвидации ООО "Порт Азово-Черноморский".

1.16.1 Истец вправе принять решение, а ответчик подписанием мирового соглашения дал согласие, реорганизовать ООО "Порт Азово-Черноморский" и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" путем присоединения ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" к ООО "Порт Азово-Черноморский" или преобразовать ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" в ООО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" по усмотрению истца. В любых случаях все обязательства по мировому соглашению, включая залоги, поручительства сохраняют свое действие, а обязательства переходят к соответствующему правопреемнику.

1.16.2 Истец вправе продать 100% долей ООО "Порт Азово-Черноморский" ЗАО "Верп", а ответчик подписанием мирового соглашения дал согласие на такую продажу. Все обязательства истца по мировому соглашению действительны по отношению к приобретшему лицу доли ООО "Порт АзовоЧерноморский" - ЗАО "Верп".

1.16.3 Истец вправе возложить обязанность по оплате платежей согласно пункту 1.1 мирового соглашения на ЗАО "Верп".

1.17 Обязательство истца по уплате цены в сроки, порядке и в размере, указанные в мировом соглашении, обеспечивается залогом принадлежащего ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" недвижимого имущества, указанного в пункте 6.1 мирового соглашения, на условиях, устанавливаемых в соответствующих договорах залога.

ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и ООО "Порт Азово-Черноморский", с одной стороны, и ответчик, с другой стороны, обязуются в 10-тидневный срок с момента утверждения арбитражным судом мирового соглашения заключить соответствующие соглашения о внесении изменений и дополнений в ранее заключенный договор залога, предметом которого являлась передача ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и ООО "Порт Азово-Черноморский" ответчику в залог недвижимого имущества, перечисленного в пункте 6.1 мирового соглашения, в обеспечение исполнения обязательства истца выплатить ответчику остаток цены, указанный в пункте 1.2.4 мирового соглашения, в сроки и порядке, предусмотренные в пункте 1.2.4 мирового соглашения, процента, начисленного на просроченную к оплате часть покупной цены на условиях и по ставке, предусмотренных в пункте 8.2 мирового соглашения, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов ответчика на содержание предмета залога и связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией расходов. Указанные в настоящем пункте договоры залога недвижимого имущества подлежат нотариальному удостоверению. Государственная регистрация договоров залога (ипотеки) недвижимого имущества будет производиться на основании заявления нотариуса, удостоверившего соответствующие договоры залога (ипотеки). Обращение взыскания на заложенное по указанным договорам имущество будет осуществляться во внесудебном порядке; реализация имущества, на которое обращено взыскание, будет осуществляться либо посредством оставления ответчиком как залогодержателем предмета залога по указанным договорам залога за собой и поступления предмета залога в собственность ответчика как залогодержателя, по рыночной стоимости предмета залога, определяемой на момент обращения взыскания на предмет залога на основании отчета независимого оценщика, либо посредством его реализации на публичных торгах. В случае, если при реализации предмета залога посредством передачи его в собственность ответчика стоимость оставляемого за ответчиком как залогодержателем имущества превышает размер неисполненного истцом обязательства, обеспеченного залогом, разница подлежит выплате ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" как залогодателю. В случае реализации имущества, находящего под залогом, через публичные торги фактическая выручка от реализации предмета залога превысит сумму подлежащих удовлетворению требований ответчика, разница за вычетом расходов, понесенных ответчиком в связи с обращением взыскания и реализацией предмета залога, возвращается залогодателю. Последствия объявления публичных торгов и повторных публичных торгов несостоявшимися определяются в соответствии со статьей 58 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

1.18 Стороны на момент заключения мирового соглашения согласовали проекты изменений в договор залога имущества, которые завизированы подписями всех сторон.

2 Предварительными условиями заключения сторонами мирового соглашения являются:

2.1 Погашение истцом или по его поручению третьим лицом всех долгов ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" перед третьими лицами и кредиторами;

2.2 ООО "Порт Азово-Черноморский", с одной стороны, и ПО "Графт", с другой стороны, заключили соглашение о расторжении договора от 02.04.2010, предметом которого является возврат ПО "Графт" ООО "Порт Азово-Черноморский" следующего имущества: нежилые помещения 2-го этажа 2-х этажного здания N 1 - 28, Краснодарский край, г. Новороссийск, ул. Куникова, 47Б, нагульный пруд (литера 1) площадью 41 га, нагульный пруд (литера 3) площадью 81 га Краснодарский край, Анапский район, х. Малый Разнокол и выход ООО "Порт Азово-Черноморский" из состава членов ПО "Графт";

2.3 Акт приема-передачи указанного в пункте 2.2 мирового соглашения имущества от ПО "Графт" к ООО "Порт Азово-Черноморский" подписан ПО "Графт" и ООО "Порт Азово-Черноморский" до утверждения судом мирового соглашения;

2.4 Полученное предварительное письменное одобрение высшего органа управления ПО "Графт" на совершение сделки, указанной в пункте 2.2 мирового соглашения;

2.5 Заключением мирового соглашения Стороны одновременно признают, что все предварительные условия его заключения, перечисленные в пунктах 2.1 - 2.4 мирового соглашения, полностью и безусловно выполнены; стороны впоследствии не вправе ссылаться на несоблюдение указанных предварительных условий заключения мирового соглашения в обоснование своих требований или возражений, вытекающих из исполнения, неисполнения или ненадлежащего исполнения мирового соглашения.

3 Ответчик подписанием мирового соглашения подтверждает нижеследующие факты и обстоятельства:

3.1 ООО "Порт Азово-Черноморский" и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" не заключали никаких договоров, не накладывали обременений, за исключением договора от 02.04.2010 о целевом взносе имущества в собственность ПО "Графт", подписанного ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и ПО "Графт", который подлежит расторжению в соответствии с пунктом 3.2 мирового соглашения;

3.2 Ответчик сознает, что целью заключения мирового соглашения является приобретение истцом права собственности на 100% долей ООО "Порт АзовоЧерноморский", которому в результате исполнения сделки, указанной в пункте 2.2 мирового соглашения, принадлежит имущество, указанное в пункте 2.2 мирового соглашения, а также принадлежит 87% акций ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", при этом ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" принадлежит на праве собственности недвижимое имущество, указанное в пункте 6.1 мирового соглашения, которое передается в залог в счет обеспечения исполнения обязательства истца по выплате всех платежей ответчику в счет передачи в собственность истца 100% долей ООО "Порт Азово-Черноморский" в соответствии с пунктом 1.1 мирового соглашения;

3.3 ООО "Порт Азово-Черноморский" принадлежит 294 850 штук акций (87,2% от уставного капитала) ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", при этом 43 тыс. акций (12,7% акций от уставного капитала) ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" являются не распределенными, поскольку ОАО "Порт Кавказ" как собственник 43 тыс. акций ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" никому не уступало права требования на акции (ОАО "Порт Кавказ" ликвидировано, что подтверждается определением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.02.2013 по делу N А32-15091/2008);

3.4 Действие договора об уступке прав Корженко Борисом Николаевичем в пользу истца требования и собственности на 30 акций (0,1% акций от уставного капитала) ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"";

3.5 ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и ООО "Порт Азово-Черноморский" не имеют никаких иных обязательств перед третьими лицами в части передачи и/или обременения объектов, указанных в мировом соглашении;

3.6 ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" не имеет иной задолженности и/или обязательств перед третьими лицами, кроме ФНС России, ПФР и ФСС, а также задолженности, возникшей в результате работы конкурсного управляющего ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"";

3.7 ООО "Порт Азово-Черноморский" не имеет никакой иной задолженности и/или обязательств перед третьими лицами, за исключением указанных в справке от 16.04.2015, подписанной директором ООО "Порт Азово-Черноморский"; а также ФНС России, ПФР и ФСС. Истец подтверждает получение указанной справки от ООО "Порт Азово-Черноморский" до момента подписания мирового соглашения;

3.8 Факты и обстоятельства, перечисленные в пунктах 3.1 - 3.7 мирового соглашения, считаются признанными ответчиком исключительно в целях урегулирования спора по делу N А32-10226/2014. В случае последующей отмены определения суда об утверждения мирового соглашения признание ответчиком фактов и обстоятельств, перечисленных в пунктах 3.1 - 3.7 мирового соглашения, будет считаться не состоявшимся и не имеющим какой-либо силы.

4 Истец подписанием мирового соглашения подтверждает нижеследующие факты и обстоятельства:

4.1 До заключения мирового соглашения истец лично и полностью ознакомлен со всеми финансовыми, бухгалтерскими, расчетными, налоговыми документами ООО "Порт Азово-Черноморский" и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", и имеет полные и исчерпывающие сведения об активах и пассивах указанных обществ, об их дебиторской и кредиторской задолженности, включая сведения о налоговых обязательствах, о принадлежащем указанным обществам на праве собственности движимом и недвижимом имуществе, и обо всех существующих обременениях указанного имущества в виде залогов, арестов, запретов, обременений правами третьих лиц. Последующее после заключения мирового соглашения выявление истцом каких-либо обстоятельств, свидетельствующих о том, что истец располагал неполными, или некорректными, или недостоверными сведениями относительно активов и пассивов указанного общества, относится на риск истца, и не может быть использовано им в качестве основания своих доводов, требований и возражений по спорам, вытекающим из исполнения мирового соглашения;

4.2 Истец произвел осмотр всего принадлежащего ООО "Порт Азово-Черноморский" движимого и недвижимого имущества в натуре и что указанное в настоящем пункте мирового соглашения имущество находится в фактическом наличии и в удовлетворительном состоянии; качество имущества соответствует ожиданиям и потребностям истца;

4.3 У ответчика отсутствуют какие-либо обязательства перед истцом по возврату денежных средств, ранее оплаченных истцом в счет стоимости (цены) долей участия в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский";

4.4 У истца не имелись и отсутствуют в настоящее время оригинальные экземпляры или копии договоров с участием в качестве стороны таких договоров Зеленского В.М., Зеленской Т.Г., ООО "Порт Азово-Черноморский", ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", которые не были бы ранее предъявлены истцом в арбитражных судах при разрешении споров по настоящему делу, а также по делам N А32-24291/2010; А32-24950/2010; А32-27892/2010 и А32-33653/2014, и истцу ничего не известно о заключении лично им, или его аффилированными лицами, или ЗАО "Верп", с одной стороны, и Зеленским В.М., или Зеленской Т.Г., или ООО "Порт Азово-Черноморский", или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", с другой стороны, таких договоров;

4.5 Истец в результате заключения и исполнения мирового соглашения приобретает долю в размере 100% уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский", становится единственным участником указанного общества, получает возможность давать обязательные указания как единоличному исполнительному органу указанного общества, так и посредством владения указанным обществом 87% всех размещенных акций ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" имеет возможность контролировать и давать обязательные указательные указания ООО "Порт Азово-Черноморский" и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"";

4.6 Факты и обстоятельства, перечисленные в пунктах 4.1 - 4.5 мирового соглашения, считаются признанными истцом исключительно в целях урегулирования спора по делу N А32-10226/2014. В случае последующей отмены определения суда об утверждении мирового соглашения признание истцом фактов и обстоятельств, перечисленных в пунктах 4.1 - 4.5 мирового соглашения будет считаться не состоявшимся и не имеющим какой-либо силы;

5 Признанные сторонами в соответствии с пунктом 3 и пунктом 4 мирового соглашения факты и обстоятельства, с учетом оговорки, содержащейся в пунктах 3.8 и 4.6 мирового соглашения, исключают возможность соответствующей стороны, признавшей такие факты и обстоятельства, ссылаться на недостоверность таких сведений, либо доказывать обратное в обоснование своих доводов, требований и возражений по спорам, возникшим в связи с исполнением, действительностью и заключенностью мирового соглашения.

6 После вступления в силу мирового соглашения:

6.1 ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" во исполнение пункта 1.17 мирового соглашения в 10-тидневный срок со дня утверждения настоящего мирового соглашения арбитражным судом заключает с ответчиком в обеспечение исполнения истцом обязательств, указанных в пункте 1.17 мирового соглашения, соглашение о внесении изменений и дополнений в договор залога от 19.09.2015, заключенный ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и ответчиком, согласно которому ответчику в залог ранее передано нижеуказанное имущество: причал N 24, (с открылком, Южной набережной и берегоукреплениями) с объектами береговой инфраструктуры:

7500 кв. м Краснодарский край, Темрюкский район, пос. Коса Чушка, ул. Железнодорожная, 60, 23-01.44-2.7.2002-454; здание дизельгенераторной общей площадью 648,6 кв. м (литера О), здание проходной общей площадью 408, 7 кв. м (литеры А, А1, а, а1, а2); здание склада временного хранения общей площадью 455 кв. м (литера Д); здание административного корпуса общей площадью 170,1 кв. м (литера Б); склад общей площадью 331,5 кв. м; склад общей площадью 1424,8 кв. м; мех. мастерские общей площадью 490,3 кв. м; ж/д путь 2295 пог. м; бетонные площадки 46 004 кв. м; здание культурно-бытового назначения (лаборатория, медпункт) общей площадью 116,8 кв. м (литера X), Краснодарский край, Темрюкский район, пос. Коса Чушка, ул. Железнодорожная, 58; здание столовой общей площадью 565 кв. м (литера А), Краснодарский край, Темрюкский район, пос. Коса Чушка, ул. Железнодорожная, 59; здание гостиницы общей площадью 136 кв. м (литера А), Краснодарский край, Темрюкский район, пос. Коса Чушка, ул. Железнодорожная, 56 и обеспечивает внесение изменений и дополнений в регистрационную запись об ипотеке (залоге недвижимого имущества) в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

6.2 Истец, ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", ООО "Порт Азово-Черноморский" - до момента полного исполнения обязательств по оплате остатка цены в сроки, установленные в пункте 1.2.4 мирового соглашения, - обязуются не производить без предварительного нотариально удостоверенного согласия ответчика каких-либо изменений, реконструкции объектов недвижимого имущества, приводящие к прекращению существования объекта или появлению нового, из указанных в пункте 6.1 мирового соглашения;

6.3 Истец и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" - до момента полного исполнения обязательств по оплате остатка цены в сроки, установленные в пункте 1.2.4 мирового соглашения, - обязуются осуществлять перегрузку грузов через причал N 24 общей площадью 7500 кв. м (с открылком, Южной набережной и берегоукреплениями), указанный в пункте 7.1 мирового соглашения по технологии, предусмотренной Техническим паспортом причала, документами по освидетельствованию причала и набережной, соответствующими нормативно-правовыми актами. В случае нарушения истцом и/или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" данного пункта мирового соглашения ответчик, независимо от использования им иных средств правовой защиты, будет иметь право обратиться в ФГБУ "Администрация морских портов Азовского моря" с заявлением о выявленном нарушении и просить приостановки перегрузочной деятельности через указанный причал до полного устранения нарушений. При этом будет предполагаться, что нарушение истцом или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" данного пункта мирового соглашения создает угрозу утраты предмета залога:

6.3.1 В случае если обнаружено нарушение в виде сверхнормативных нагрузок (против паспортных) на кордонную часть причала, Южной набережной и проведения дноуглубительных работ до глубин, превышающих паспортные, то истец и/или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" немедленно должны остановить грузовые работы, составить акт на предмет нарушения, устранить нарушения путем изменения технологии грузовых работ, разработать мероприятия по недопущению повторения подобных случаев. В случае неоднократного игнорирования требований РД 31.35.10-86 в части сверхнормативных нагрузок (против паспортных) на кордонную часть причала и проведения дноуглубительных работ до глубин превышающие паспортные, не устранении нарушений в течение 30 суток с момента выявления ответчик имеет право на защиту в соответствии с пунктом 9 мирового соглашения;

6.3.2 Выполненные работы в 2016 году по устройству на торце 24 причала дополнительного места для швартовки паромов, барж, судов разрешены ответчиком, а истец вправе обеспечивать через правую сторону торца 24 причала шириной 25 метров перегрузку, накат любых грузов вне зависимости от их веса и габаритов;

6.4 ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" - до момента полного исполнения обязательств по оплате остатка цены в сроки, установленные в пункте 1.2.4 мирового соглашения, - без предварительного нотариально удостоверенного согласия ответчика не будет сдавать имущество, перечисленное в пункте 6.1 мирового соглашения, в аренду. Указанное не исключает право ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" заключать договоры с операторами морского терминала (пункт 8 статьи 4 Федерального закона от 08.11.2007 N 261-ФЗ "О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты");

6.4.1 Ответчик подписанием мирового соглашения дал согласие на сдачу в аренду имущества, указанного в пункте 6.1 мирового соглашения, по договорам аренды сроком действия до 11 месяцев с возможностью их одностороннего расторжения путем направления уведомления о расторжении во внесудебном порядке при условии, что площадь, сдаваемая в аренду по всем договорам, не превышает 500 кв. м и может использоваться для размещения движимого имущества (оборудования), к примеру, топливо-заправочной станции для обеспечения обслуживания судов.

6.5 При нарушении пункта 6.4 мирового соглашения ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" несет ответственность за действия третьих лиц как за свои собственные действия. При этом будет предполагаться, что нарушение истцом или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" пункта 6.4 мирового соглашения создает угрозу утраты предмета залога.

6.6 ООО "Порт Азово-Черноморский" - до момента полного исполнения обязательств по оплате остатка цены в сроки, установленные в пункте 1.2.4 мирового соглашения, - без предварительного нотариально удостоверенного согласия ответчика не будет совершать действий (сделок) по отчуждению всех или части акций ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" (а в случае преобразования в общество с ограниченной ответственностью ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" то доли) третьим лицам по любому основанию, а также действий по обременению указанных акций или их части обязательствами третьих лиц, действий по увеличению или уменьшению уставного капитала ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", по реорганизации и ликвидации ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"".

6.7 Истец, ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" вправе присоединять к существующему железнодорожному пути дополнительные участки путей, включая, но не ограничиваясь, стрелки, глухие стрелки. Появляющиеся железнодорожные пути должны быть переданы в залог истцом в пользу ответчика по его письменному требованию в счет исполнения обязательств, предусмотренных пунктом 1.2 мирового соглашения.

6.8 Истец вправе, а ответчик подписанием мирового соглашения дал согласие, произвести обмен части железнодорожного пути длиной до 1 тыс. метров, указанного в пункте 6.1 мирового соглашения, с нефтяным терминалом в целях исключения пересечения железнодорожных путей. Данный обмен должен позволять без участия третьих лиц производить накат вагонов на железнодорожный путь ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" без пересечения железнодорожных путей принадлежим каким-либо иным лицам кроме ОАО "Российские железные дороги".

6.9 ООО "Порт Азово-Черноморский" вправе производить текущий ремонт нежилых помещений, право собственности на которые будет приобретено указанным обществом в соответствии с пунктом 2.2 мирового соглашения, а также сдавать указанные нежилые помещения в аренду на срок, не превышающий срок рассрочки платежа, указанный в пункте 1.2.4 мирового соглашения.

6.10 Истец, ООО "Порт Азово-Черноморский", ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" до момента внесения изменений и дополнений в регистрационную запись об ипотеке (залоге недвижимого имущества), указанного в пункте 6.1 мирового соглашения, обязуются не совершать действий по отчуждению по любым договорным основаниям или обременению правами третьих лиц принадлежащего ООО "Порт Азово-Черноморский" и ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" имущества, указанного в пунктах 6.1 и 2.2 мирового соглашения.

6.11 ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" в 10-тидневный срок с даты утверждения мирового соглашения обязуется обеспечить принятие решения общего собрания акционеров о заключении сделки залога как крупной сделки и сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в отношении имущества, указанного в пункте 6.1 мирового соглашения, в счет обеспечения исполнения обязательств истца перед ответчиком по мировому соглашению об оплате цены в размере, сроки и порядке, предусмотренные в пункте 1.2.4 мирового соглашения, и предоставление оригинального протокола общего собрания акционеров ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" о заключении указанной сделки истцу и ответчику;

7 При наступлении одного из нижеследующих обстоятельств, а именно:

7.1 При просрочке уплаты истцом ответчику двух последовательных очередных фиксированных платежей, предусмотренных в пункте 1.2.4 мирового соглашения, в полном размере и/или в установленные сроки более чем на 15 (пятнадцать) календарных дней от даты второго просроченного платежа;

7.2 При возбуждении дела о признании истца, или ООО "Порт Азово-Черноморский", или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" несостоятельными (банкротами) и введении в отношении одного из указанных лиц процедуры внешнего управления или конкурсного производства;

7.3 При полной или частичной утрате обеспечения исполнения обязательств истца по мировому соглашению, предоставленного ответчику по договору залога, в результате гибели, порчи, утраты имущества, переданного в залог ответчику в обеспечение таких обязательств Истца;

7.4 При возникновении угрозы утраты такого обеспечения, включая, но не ограничиваясь этим, случаи возбуждения по требованию истца, ООО "Порт Азово-Черноморский", ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"", ЗАО "Верп", их правопреемников, иных лиц, контролируемых истцом, судебного производства по оспариванию сделок залога и/или государственной регистрации залога, которым обеспечивается исполнение обязательств истца по мировому соглашению; и/или решений органов юридического лица-залогодателя об одобрении сделки залога, которым обеспечивается исполнение обязательств истца по мировому соглашению; или заключения сделки по залогу и/или отчуждению всех или части принадлежащих ООО "Порт Азово-Черноморский" акций ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" третьим лицам без предварительного нотариально удостоверенного согласия ответчика; или принятия истцом как единственным участником ООО "Порт Азово-Черноморский" решений о реорганизации или ликвидации указанного общества; или принятия решения общим собранием участников (акционеров) ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" о реорганизации (за исключением пункта 1.16.1 мирового соглашения) или ликвидации указанного общества;

7.5 При отказе или уклонении ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" от заключения соглашения о внесении изменений и дополнений в договор залога имущества, указанного в пункте 1.17 и пункте 6.1 мирового соглашения, в обеспечение исполнения обязательств истца по мировому соглашению;

7.6 При отказе или уклонении истца от внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений об обременении 100% долей в уставном капитале ООО "Порт Азово-Черноморский" в форме залога в обеспечение исполнения обязательств истца по мировому соглашению;

7.7 При нарушении истцом и/или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ'" любого из обязательств, предусмотренных в пунктах 1.5, 1.15, 6.1 - 6.3, 6.3.1, 6.4, 6.6 и 6.10 мирового соглашения;

7.8 При вынесении любым судом, третейским судом или административным органом решения, определения, постановления или приказа, запрещающего истцу или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" исполнять, полностью или частично, условия мирового соглашения, включая его условия о производстве очередных денежных платежей, а равно ограничивающих исполнение таких обязательств определенным сроком или условиями, включая предоставление истцу или ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" отсрочку или рассрочку уплаты очередных денежных платежей, или ставящих их оплату под определенные условия или события, включая принятие мер обеспечения иска, имеющих такой характер, ответчик вправе, по своему выбору, прибегнуть к одному, нескольким или всем перечисленным ниже средствам правовой защиты:

8.1 Объявить задолженность истца по оплате неоплаченной части цены срочной к платежу и обратиться в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение мирового соглашения в отношении всей оставшейся части не оплаченной истцом на момент обращения цены, указанной в пункте 1.1 мирового соглашения, начисленных на указанную часть процентов по правилам, изложенным в пункте 8.2 мирового соглашения.

8.2 Потребовать от истца оплаты процентов, начисленных на величину просроченной к оплате части цены, за весь период с момента наступления срока очередного платежа до момента полной оплаты задолженности, по трехмесячной ставке LIBOR (USD) (London Interbank Offer Rate), существующей на дату предъявления ответчиком соответствующего требования, увеличенной на фиксированные 5% пункта годовых, исходя из 365 календарных дней в году.

8.3 Обратить взыскание на имущество, заложенное истцом, ЗАО "Управляющая компания "Порт Кавказ"" и/или иными залогодателями в обеспечение исполнение обязательств истца по мировому соглашению на условиях и в порядке, предусмотренных соответствующими договорами залога, с отнесением на истца всех затрат и судебных расходов, которые ответчик будет вынужден понести при обращении взыскания на заложенное имущество и его реализации.

8.4 Потребовать от истца возмещения убытков в полном объеме, причиненных ответчику неисполнением или ненадлежащим исполнением мирового соглашения.

8.5 Потребовать расторжения мирового соглашения и возврата ответчику доли в размере 100% уставного капитала ООО "Порт Азово-Черноморский"; при этом часть цены, оплаченная истцом ответчику в соответствии с пунктом 1.2.1 мирового соглашения, остается у ответчика и возврату истцу не подлежит;

8.6 Прибегнуть к любому иному средству правовой защиты, предусмотренному действующим законодательством.

9 В указанных в пункте 8 мирового соглашения случаях все денежные средства, поступившие ответчику от истца, в случае их недостаточности для полного погашения обязательств истца, в первую очередь направляются на погашение расходов ответчика, понесенных на получение исполнения, во вторую очередь - на оплату процента за просрочку оплаты части цены, оплата которой была рассрочена, в третью очередь - на погашение оплаты цены.

10 Все судебные расходы по настоящему делу относятся на истца и оплачиваются сверх цены, указанной в пункте 1.1 мирового соглашения.

11 Расходы по нотариальному удостоверению мирового соглашения и договора залога, заключаемого в соответствии с пунктом 6.1 мирового соглашения, а также связанные с государственной регистрации изменений в сведения Единого государственного реестра юридических лиц в связи с изменением персонального состава участников ООО "Порт Азово-Черноморский" и регистрацию залога долей в уставном капитале указанного общества несет истец.

Определением от 16.05.2018 суд первой инстанции утвердил мировое соглашение, указал на то, что определение от 21.12.2016 исполнению не подлежит. Судебный акт мотивирован тем, что мировое соглашение не противоречит закону, не нарушает права и законные интересы других лиц.

ИФНС России по г. Анапа (далее - инспекция) обратилась в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в порядке статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с кассационной жалобой в которой просило отменить определение от 16.05.2018. По мнению инспекции, условия мирового соглашения противоречат налоговому законодательству, сделка притворная, Зеленский В.М. завысил расходы по налогу на доходы физических лиц.

Определением суда округа от 12.07.2018 производство по кассационной жалобе инспекции прекращено.

В жалобе инспекция просит отменить определение от 12.07.2018. По мнению заявителя, выводы суда не обоснованы, условия мирового соглашения противоречат налоговому законодательству, сделка притворная, Зеленский В.М. завысил расходы по налогу на доходы физических лиц. Стороны произвольно изменили юридическую квалификацию правоотношений, что противоречит законодательству.

Отзывы на жалобу не поступили.

В судебном заседании представитель инспекции поддержал доводы жалобы, представитель Зеленского В.М. возражал против ее удовлетворения.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, выслушав представителей инспекции и Зеленского В.М., Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что в удовлетворении жалобы надлежит отказать по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определение арбитражного суда о прекращении производства по кассационной жалобе может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в порядке, установленном статьей 291 названного Кодекса.

По смыслу части 1 статьи 42 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, не участвующие в деле, о правах и об обязанностях которых арбитражный суд принял судебный акт, вправе обжаловать этот судебный акт, а также оспорить его в порядке надзора по правилам, установленным Кодексом. Такие лица пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле.

Лица, не участвующие в деле, как указанные, так и не указанные в мотивировочной и/или резолютивной части судебного акта, вправе его обжаловать в случае, если он принят об их правах и обязанностях, то есть данным судебным актом непосредственно затрагиваются их права и обязанности, в том числе создаются препятствия для реализации их субъективного права или надлежащего исполнения обязанности по отношению к одной из сторон спора (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Лицо, не участвовавшее в деле, должно обосновать, что оспариваемым судебным актом непосредственно затрагиваются его права или обязанности. Наличие у лица, не привлеченного к участию в деле, заинтересованности в исходе дела, само по себе не наделяет его правом на обжалование судебных актов. Необходимо наличие суждений о его правах и обязанностях непосредственно в судебном акте, то есть в силу судебного акта у лица должны возникнуть или прекратиться какие-либо конкретные права и обязанности. Вынесение такого судебного акта должно с очевидностью нарушать права субъекта спорных правоотношений на рассмотрение дела судом с его участием.

В соответствии с частью 2 статьи 138 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или применяя другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, если это не противоречит федеральному закону.

Согласно части 1 статьи 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение утверждается арбитражным судом, в производстве которого находится дело, при этом арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц (часть 6 статьи 141 названного Кодекса). Проверка наличия указанных обстоятельств входит в обязанности суда при рассмотрении вопроса об утверждении мирового соглашения.

При рассмотрении кассационной жалобы суд округа установил, что определение суда первой инстанции не содержит выводов об отсутствии или наличии каких-либо прав и обязанностей инспекции. Обязательства, связанные с исполнением названного определения на заявителя жалобы суд не возложил.

Доводы жалобы о том, что условия мирового соглашения противоречат налоговому законодательству, является притворной сделкой, направленной на уклонение от налогообложения были предметом рассмотрения в суде кассационной инстанции и правомерно отклонены судом с учетом следующего.

В силу положений, содержащихся в пункте 7 статьи 3 Налогового кодекса Российской Федерации, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности. При этом обязанность доказывания обратного возлагается на инспекцию. Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики" как возлагающее на них дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством.

В рассматриваемом случае инспекция не представила доказательств наличия у сторон мирового соглашения при заключении и исполнении умысла, согласованности действий названных сторон, направленных на незаконное уклонение от уплаты налогов, притворности сделки. Предположение о том, что Зеленский В.М. завысил расходы по налогу на доходы физических лиц, само по себе не является основанием для отмены судебного акта по заявлению лица, не участвующего в деле.

Кроме того, суд округа учел следующие разъяснения.

В пункте 77 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано, что факты уклонения гражданина или юридического лица от уплаты налогов, нарушения им положений налогового законодательства не подлежат доказыванию, исследованию и оценке судом в гражданско-правовом споре о признании сделки недействительной, так как данные обстоятельства не входят в предмет доказывания по такому спору, а подлежат установлению при рассмотрении налогового спора с учетом норм налогового законодательства.

При установлении в ходе налоговой проверки факта занижения налоговой базы вследствие неправильной юридической квалификации налогоплательщиком совершенных сделок и оценки налоговых последствий их исполнения инспекция, руководствуясь подпунктом 3 пункта 2 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации, вправе самостоятельно осуществить изменение юридической квалификации сделок, статуса и характера деятельности налогоплательщика и обратиться в суд с требованием о взыскании доначисленных налогов.

Если суд на основании оценки доказательств, представленных налоговым органом и налогоплательщиком, придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения не учел операции либо учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания данной операции или совокупности операций в их взаимосвязи.

Таким образом, вывод суда кассационной инстанции о необходимости прекращения производства по кассационной жалобе инспекции является законным и обоснованным.

Основания, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для отмены определения Арбитражного суда Северо-Кавказского округа, отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 284, 286 - 291 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ОПРЕДЕЛИЛ:

определение Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12.07.2018 по делу N А32-10226/2014 оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

В.В. Аваряскин

Судьи

А.В. Садовников И.И. Фефелова