Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 августа 2018 г. N Ф08-5207/18 по делу N А63-10279/2017

г. Краснодар

17 августа 2018 г.

Дело N А63-10279/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 16 августа 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 августа 2018 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Трифоновой Л.А., судей Бабаевой О.В. и Рыжкова Ю.В., при участии в судебном заседании от истца - акционерного общества "Теплосеть" г. Невинномысск (ИНН 2631054298, ОГРН 1102648001114) - Манукова Ю.М. (доверенность от 09.01.2018), от ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Невинномысский автосервис" (ИНН 2631023606, ОГРН 1022603620478) - Бандовкина В.Ю (директор), Булавина М.В. (доверенность от 03.08.2018), Лесного С.М. (доверенность от 03.08.2018), Невских И.Е. (доверенность от 02.03.2018), рассмотрев кассационные жалобы акционерного общества "Теплосеть" г. Невинномысск и общества с ограниченной ответственностью "Невинномысский автосервис" на постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2018 (судьи Егорченко И.Н., Луговая Ю.Б., Марченко О.В.) по делу N А63-10279/2017, установил следующее.

АО "Теплосеть" (далее - истец, энергоснабжающая организация) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с иском к ООО "Невинномысский автосервис" (далее - ответчик, абонент) о взыскании 29 683 929 рублей 11 копеек убытков, причиненных бездоговорным потреблением тепловой энергии в период с 16.03.2014 по 16.03.2017.

Решением суда от 19.09.2017 (судья Ващенко А.А.) в удовлетворении исковых требований отказано. Судебный акт мотивирован наличием между сторонами договора от 01.01.2008 N 93, поэтому оснований для признания потребления тепловой энергии объектами ответчика бездоговорным не имеется.

Постановлением апелляционной инстанции от 25.04.2018 решение суда отменено, с ответчика в пользу истца взыскано 1 892 302 рубля 86 копеек стоимости бездоговорно потребленной с 12.10.2016 по 16.03.2017 тепловой энергии. В остальной части в иске отказано.

Судебный акт мотивирован наличием противоречивых сведений в актах, составленных в отношении здания автомойки, литера Ц, невозможностью определить из составленного акта и имеющегося фотоматериала, в чем выражено потребление ответчиком тепловой энергии в складском помещении, литера Ж. Поставка истцом коммунальных ресурсов в складские помещения, литера А1 с учетом целостности (неделимости) системы отопления указывает на получение ответчиком тепловых ресурсов в этих помещениях, поэтому они подлежат оплате.

В кассационной жалобе истец просит отменить апелляционное постановление и удовлетворить иск в полном объеме. Заявитель считает ошибочными выводы суда о недоказанности актами от 16.03.2017 бездоговорного потребления. Суды не учли, что приборы учета тепловой энергии отсутствуют, на момент проверки запорные арматуры обследуемых зданий не опломбированы. Техническая ошибка в акте от 16.03.2017 бездоговорного потребления тепловой энергии (теплоносителя) в отношении автомойки (литера Ц) при доказанности ее получения ответчиком не является основанием для отказа в иске и не исключает взыскание стоимости потребленного ресурса. Получение лицом энергоресурса как самостоятельного блага является достаточным основанием для того, чтобы обязательство по оплате этого энергоресурса возникло (определение Верховного Суда Российской Федерации от 14.09.2015 N 303-ЭС15-6552 по делу N А73-6824/2014).

Ответчик в кассационной жалобе просит отменить апелляционное постановление и отказать в иске в полном объеме. По мнению абонента, апелляционный суд необоснованно принял во внимание акт от 16.03.2017, поскольку он не соответствует требованиям пункта 8 статьи 22 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ). Вывод суда о самовольной врезке (литера А1) опровергается договором теплоснабжения от 01.04.2018 N 93. Апелляционный суд неверно определил размер подлежащей взысканию суммы (литера А1), не применил императивную норму статьи 22 Закона N 190-ФЗ, применил не подлежащую применению договорную методику расчета (пункт 2.7 договора) и подпункт "а" пункта 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (далее - Правила N 776), которые не регламентируют теплоснабжение в Российской Федерации.

Изучив материалы дела, доводы кассационных жалоб и отзывов, заслушав пояснения представителей сторон по делу, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что кассационные жалобы не подлежат удовлетворению.

Как усматривается из материалов дела, истец является единственной теплоснабжающей организацией города Невинномысска.

01 января 2008 года стороны заключили договор N 93 на отпуск тепловой энергии в горячей воде, по которому энергоснабжающая организация (истец) обязалась отпускать абоненту тепловую энергию, а абонент (ответчик) принимать ее согласно выданным техническим условиям и оплачивать в срок, установленный договором.

В пункте 5.2 договора указан адрес отапливаемых зданий: г. Невинномысск, ул. Менделеева, 64/а и ул. Гагарина, 3.

Договор заключен сроком до 31.12.2008 и считается продленным на следующий год, если за месяц до окончания срока не последует письменного заявления от одной из сторон об отказе от настоящего договора или его пересмотре.

Судом первой инстанции установлено и не оспаривается сторонами, что учет тепловой энергии, поставленной ответчику по указанному договору, производится по прибору учета и расчетным способом. По прибору учета за полученную тепловую энергию производится начисление на объекте административное здание, литера В, а расчетным способом в здании автомойки, литера Ц; кузовном и моторном цехах, литера А2; части здания шиномонтажа, литера Ж.

Во исполнение обязанности, предусмотренной пунктом 7 статьи 22 Закона N 190-ФЗ, истцом проведена проверка в отношении абонента в целях выявления бездоговорного потребления тепловой энергии.

В результате проверки установлен факт бездоговорного потребления ответчиком тепловой энергии и теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных к централизованной системе теплоснабжения города Невинномысска, по адресу: ул. Менделеева, 64/а, о чем составлены следующие акты от 16.03.2017 в отношении:

- здания складских помещений, литера А1;

- здания автомойки, литера Ц;

- складского помещения, литера Ж.

Истцом произведен расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии с 16.03.2014 по 16.03.2017, стоимость ее составила 29 683 929 рублей 11 копеек.

Поскольку задолженность не была уплачена, истец обратился в арбитражный суд с иском.

Удовлетворяя частично исковые требования, судебная коллегия руководствовалась следующим.

В пункте 29 статьи 2 Закона N 190-ФЗ дано понятие бездоговорного потребления тепловой энергии, исходя из которого к бездоговорному потреблению относится потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения.

Расчет объема бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их стоимости осуществляется теплоснабжающей организацией или теплосетевой организацией в течение пяти рабочих дней со дня составления акта о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя на основании указанного акта, документов, представленных потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Правительством Российской Федерации; объем бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя определяется за весь период, истекший с даты предыдущей проверки, в месте осуществления бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, но не более чем за три года.

Стоимость тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя, определяется в соответствии с действующими на дату взыскания тарифами на тепловую энергию, теплоноситель для соответствующей категории потребителей с учетом стоимости услуг по передаче тепловой энергии и подлежит оплате потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, в пятнадцатидневный срок с момента получения соответствующего требования теплоснабжающей организации; в случае неоплаты в указанный срок потребителем или иным лицом, осуществившими бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления, теплоснабжающая организация вправе прекратить подачу тепловой энергии, теплоносителя и взыскать с потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, убытки в полуторакратном размере стоимости тепловой энергии, теплоносителя, полученных в результате бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя (пункты 9, 10 статьи 22 Закона N 190-ФЗ).

Исходя из пункта 7 статьи 22 Закона N 190-ФЗ теплоснабжающие организации обязаны проводить в зоне расположения принадлежащих им тепловых сетей или источников тепловой энергии проверки наличия у лиц, потребляющих тепловую энергию, теплоноситель, оснований для потребления тепловой энергии, теплоносителя в целях выявления бездоговорного потребления.

Согласно актам от 16.03.2017 в отношении здания складских помещений, литера А1 и складского помещения, литера Ж выявлено бездоговорное потребление тепловой энергии (теплоносителя) без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения на указанные объекты и неотражение их в имеющемся между сторонами договоре; потребление тепловой энергии и теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения.

Из акта в отношении здания складских помещений, литера А1 (т. 1, л. д. 11 - 12) следует, что на момент составления акта приборы учета тепловой энергии отсутствуют; запорная арматура обследуемого здания не опломбирована, находится в закрытом состоянии; трубопроводы на ощупь теплые. Доступ во внутреннее помещение здания отсутствует. Дата предыдущей проверки не установлена. Начало отопительного периода 12.10.2016.

В графе "объяснения потребителя" указано, что ввод теплотрассы в данном здании отрезан внутри помещения. Доступ в данное помещение на момент обследования обеспечить невозможно в связи с отсутствием арендатора.

В соответствии с актом в отношении складского помещения, литера Ж (т. 1, л. д. 13 - 14), на момент составления акта приборы учета тепловой энергии отсутствуют; запорная арматура обследуемого здания не опломбирована, находится в открытом положении; система отопления работает. Дата предыдущей проверки не установлена. Начало отопительного периода 12.10.2016.

Согласно акту, составленному на объекте здание автомойки, литера Ц, выявлено потребление тепловой энергии и теплоносителя с использованием теплопотребляющих установок, подключенных к системе теплоснабжения с нарушением установленного порядка подключения, а именно: внутреннее отопление помещения производится через калориферную систему, подключенную к центральному отоплению; отопление вспомогательных помещений производится через чугунные радиаторы отопления. Дата предыдущей проверки 24.06.2016. Начало отопительного периода 12.10.2016.

Истцом в суд первой инстанции также представлены копии фотоматериалов проведенной совместной проверки. В суд апелляционной инстанции представлены указанные фотографии с места проведенного осмотра в цветном виде.

Исходя из положений пункта 8 статьи 22 Закона N 190-ФЗ теплоснабжающей организацией при выявлении ими факта бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя составляется акт о выявлении бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя (далее по тексту - акт БДП); который должен содержать сведения о потребителе или об ином лице, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя; способе и месте осуществления такого бездоговорного потребления; описание приборов учета на момент составления указанного акта; дату предыдущей проверки; объяснения потребителя или иного лица, осуществивших бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, относительно факта выявленного бездоговорного потребления тепловой энергии, теплоносителя и их претензии к составленному акту (в случае наличия этих претензий).

При составлении указанного акта должны присутствовать потребитель или иное лицо, осуществившие бездоговорное потребление тепловой энергии, теплоносителя, либо их представители.

В акте, составленном на объекте здание автомойки, литера Ц, истцом указано на отсутствие приборов учетов тепловой энергии. В экземпляре акта, представленном истцом, указано, что запорная арматура не опломбирована, находится в открытом положении (т. 1, л. д. 15 - 16), а в экземпляре ответчика (т. 1, л. д. 88 - 89) - запорная арматура не опломбирована, находится в отключенном положении.

При таких обстоятельствах, учитывая наличие противоречивых сведений в представленных актах, составленных в отношении здания автомойки, литера Ц, информации об отсутствии пломбирования суды сделали вывод о наличии сомнений в достоверности проведенного акта проверки по зданию автомойки, литера Ц, и, следовательно, недоказанности истцом бездоговорного потребления на указанном объекте.

Кроме того, представленными в материалы дела фотографиями также не подтверждается факт бездоговорного потребления в здании автомойки.

При исследовании акта и фотоматериалов, составленных в отношении складского помещения, литера Ж, суд апелляционной инстанции установил, что здание, литера Ж, расположенное по адресу: г. Невинномысск, ул. Менделеева, 64-а, состоит из двух помещений: помещение шиномонтажа (учтенный объект); складское помещение (неучтенный объект), в котором, по мнению истца, ответчиком производится бездоговорное потребление тепловой энергии.

В здание, литера Ж, трубопровод заходит через складское помещение и переходит в помещение шиномонтажа. По договору расчетным способом производится начисление за полученную тепловую энергию только в части здания - помещение шиномонтажа, литера Ж.

Оценив представленные по данному помещению доказательства, суд апелляционной инстанции указал, что по составленному по данному объекту акту и имеющемуся в деле фотоматериалу невозможно определить, в чем выражено бездоговорное потребление ответчиком тепловой энергии в складском помещении, литера Ж. В суде апелляционной инстанции представители энергоснабжающей организации также не смогли пояснить, каким образом ответчиком производилось бездоговорное потребление в складском помещении, литера Ж.

С учетом этого суд апелляционной инстанции счел недоказанным бездоговорное потребление тепловой энергии по объекту складское помещение, Литер Ж.

Исследовав акт от 16.03.2017 в отношении здания складских помещений, литера А1, суд апелляционной инстанции пришел к следующему выводу.

Потребление тепловой энергии, теплоносителя без заключения в установленном порядке договора теплоснабжения в силу пункта 29 статьи 2 Закона N 190-ФЗ квалифицируется как бездоговорное.

Правоотношения, возникающие в результате потребления тепловой энергии неразрывно связаны с технологическими и конструкционными особенностями системы теплоснабжения как совокупностью взаимосвязанных устройств предназначенных для использования теплоты и теплоносителя на нужды отопления, вентиляции, кондиционирования, горячего водоснабжения и технологические нужды, что следует из приказа Министерства энергетики Российской Федерации от 24.03.2003 N 115 "Об утверждении Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок" (далее - Приказ N 115).

Исходя из совокупности положений Закона N 190-ФЗ, приказа N 115, истцу необходимо доказать следующие обстоятельства, подтверждающие факт бездоговорного потребления тепловой энергии (горячей воды): потребление тепловой энергии лицом, владеющим на законном основании энергопринимающим оборудованием и помещением, в котором выявлено бездоговорное потребление, в отношении которого составлен акт о бездоговорном потреблении; наличие либо отсутствие заключенного в установленном порядке договора теплоснабжения (горячего водоснабжения); факт поставки (потребления) тепловой энергии (горячей воды) в проверяемых объектах, в том числе исходя из получения ее иными потребителями, находящимися в обследуемом здании.

Согласно схеме тепловых сетей, здание складских помещений, литера А1 расположено по адресу: г. Невинномысск, ул. Менделеева, 64-а, на территории, принадлежащей абоненту. Тепловые сети проходят по периметру данного здания.

В акте от 16.03.2017 (т. 1, л. д. 11 - 12) указано, что на момент составления акта приборы учета тепловой энергии отсутствуют; запорная арматура обследуемого здания не опломбирована; трубопроводы на ощупь теплые. Доступ во внутреннее помещение здания отсутствует. Данный акт подписан генеральным директором ответчика. Из фотографий видно, что в теплопровод произведена самовольная врезка двух труб, обернутых фольгой.

По указанному объекту учет тепловой энергии по договору не производился.

Оценив этот акт и приложенный к нему фотоматериал по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приняв во внимание представленную истцом схему тепловых сетей и объектов учтенного и неучтенного потребления тепловой энергии ответчика по ул. Менделеева, 64-а с указанием места самовольной врезки абонента, суд апелляционной инстанции сделал вывод о доказанности бездоговорного потребления в отношении здания складских помещений, Литер А1.

Представленные ответчиком схема границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности; сметная документация тепловых сетей СТО г. Невинномысска 1975 года; схема разбивки на теплоснабжение СТО на 15 м/постов; инвентарная карточка N 1/2/18 "Инженерные сети. Дата акта о вводе в эксплуатацию 1976 год"; план приватизации арендного предприятия Невинномысская СТО; баланс предприятия Ф N 1 по состоянию на 01.07.1992; акт общей оценки основных средств; акт оценки стоимости имущества здания и сооружений по состоянию на 01.07.1992; справка о переименованиях Невинномысской СТОА, а также схема теплотрассы ответчика не опровергают бездоговорного потребления, установленного истцом в отношении здания складских помещений, литера А1.

Поставка истцом коммунальных ресурсов в указанный объект с учетом целостности (неделимости) системы отопления указывает на получение ответчиком в здании складских помещений, литера А1 тепловых ресурсов, поэтому они подлежат оплате.

В пункте 32 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 N 1034 "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Правила N 1034), при бездоговорном потреблении тепловой энергии, теплоносителя, определение количества тепловой энергии, теплоносителя, использованных потребителем, производится расчетным путем.

Определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации (далее - методика).

Исходя из подпункта "г" пункта 114 Правил N 1034 в соответствии с методикой осуществляется определение расчетным путем количества тепловой энергии, теплоносителя при бездоговорном потреблении тепловой энергии.

Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя утверждена приказом Минстроя России от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Методика).

В соответствии с методикой осуществляется определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета (в том числе, расчетным путем), включая определение расчетным путем количества тепловой энергии, теплоносителя при бездоговорном потреблении тепловой энергии (подпункт "г" пункта 2 методики); раздел IX устанавливает порядок определение количества тепловой энергии, теплоносителя при бездоговорном потреблении; пункт 81 Методики устанавливает, что определение количества тепловой энергии, теплоносителя при выявлении самовольного присоединения и (или) пользования системами централизованного теплоснабжения (бездоговорное потребление) производится расчетным путем; в пункте 82 методики указано, что расчетным путем количество тепловой энергии, теплоносителя определяется за период времени, в течение которого осуществляется бездоговорное потребление, но не более чем за три года.

Указанные положения корреспондируются с положениями приказа Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 21.04.2000 N 92 "Об утверждении организационно-методических рекомендаций по пользованию системами коммунального теплоснабжения в городах и населенных пунктах Российской Федерации" (далее - Приказ N 92), согласно пункту 16 которого при отсутствии договора на получение тепловой энергии пользование системами коммунального теплоснабжения должно считаться самовольным.

В силу 87 Методики количество горячей воды при бездоговорном потреблении на горячее водоснабжение в закрытой системе теплоснабжения определяется по пункту 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 N 776 (далее - Правила N 776), в подпункте "а" пункта 16 которых отражено, что в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения применяется метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду.

В пункте 2.7 договора указано, что абонент уплачивает убытки энергоснабжающей компании в случае самовольного присоединения потребителем теплопотребляющих установок к тепловой сети энергоснабжающей организации, количество циркулирующего теплоносителя может определяться по пропускной способности подводящего трубопровода при круглосуточном действии за весь период, со дня начала фактического использования, при скорости движения сетевой воды 1,2 метра в секунду, а количество тепловой энергии - с учетом разности температур сетевой воды по графику регулирования отпуска тепла. Если дату фактического использования достоверно установить невозможно, то расчет количества тепловой энергии и теплоносителя следует производить со дня начала отопительного периода.

Поскольку в акте от 16.03.2017 не указана дата фактического подключения к тепловой сети, а также не установлена дата предыдущей проверки, то расчет убытков в результате самовольного присоединения здания складских помещений, литера А1, к тепловой сети следует производить с 12.10.2016 (дата начала последнего отопительного периода) по 16.03.2017 (дата составления акта и устранения выявленного нарушения).

Согласно произведенному апелляционным судом расчету стоимость бездоговорного потребления тепловой энергии за указанный период составила 1 892 302 рубля 86 копеек (1269,84 Гкал х 1490,19 рубля). Данная сумма взыскана с ответчика в пользу истца.

Представленный ответчиком расчет тепловых характеристик отопления производственных зданий складских помещений, литера А1, не принят судом апелляционной инстанции, поскольку не соответствует утвержденным методикам определения размера бездоговорного потребления тепловой энергии.

Иные доводы жалобы не влияют на оценку законности и обоснованности апелляционного постановления, поэтому отклоняются арбитражным судом округа.

Суд кассационной инстанции, исходя из доводов жалобы и полномочий окружного суда, соглашается с указанными выводами судебной коллегии.

Доводы кассационных жалоб не свидетельствуют о нарушении судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, а указывают на несогласие с судебной оценкой доказательств.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену апелляционного постановления (часть 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2018 по делу N А63-10279/2017 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А. Трифонова

Судьи

О.В. Бабаева Ю.В. Рыжков