Решение Суда по интеллектуальным правам от 21 июля 2023 г. по делу N СИП-1191/2021 Суд досрочно прекратил правовую охрану товарного знака, поскольку доказана заинтересованность истца в досрочном прекращении правовой охраны товарного знака ответчика в отношении соответствующих товаров и услуг и отсутствуют надлежащие доказательства его фактического использования со стороны правообладателя

Решение Суда по интеллектуальным правам от 21 июля 2023 г. по делу N СИП-1191/2021

Именем Российской Федерации

Резолютивная часть решения объявлена 18 июля 2023 г.

Полный текст решения изготовлен 21 июля 2023 г.

Суд по интеллектуальным правам в составе:

председательствующего - судьи Голофаева В.В.,

судей - Лапшиной И.В., Щербатых Е.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Захаркиной Е.Ф. рассмотрел в открытом судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью "Фабрика мороженого "Славица" (Северное ш., д. 43, г. Красноярск, 660118, ОГРН 1022402665010)

к закрытому акционерному обществу "Стародворские колбасы" (ул. Полины Осипенко, д. 41, оф. 210, г. Владимир, ОГРН 1033302016604) о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака по свидетельству Российской Федерации N 624370 вследствие его неиспользования.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Бережковская наб., д. 30, корп. 1, Москва, 123995, ОГРН 1047730015200).

В судебном заседании приняли участие представители:

от общества с ограниченной ответственностью "Фабрика мороженого "Славица" - Смирнова С.А. (по доверенности от 14.12.2022);

от закрытого акционерного общества "Стародворские колбасы" - Клопов Н.А., до перерыва (по доверенности от 01.04.2023).

Суд по интеллектуальным правам

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Фабрика мороженого "Славица" (далее - истец, фабрика мороженого "Славица") обратилось в Суд по интеллектуальным правам с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Стародворские колбасы" (далее - ответчик, общество "Стародворские колбасы") о досрочном прекращении правовой охраны товарных знаков по свидетельствам Российской Федерации N 624370, N 618276, N 618275, N 594181, N 594182, N 447224, N 382375, N 624617 вследствие их неиспользования.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Федеральная служба по интеллектуальной собственности.

Определением Суда по интеллектуальным правам от 15.11.2021 по делу N СИП-1191/2021 требования истца к ответчику о досрочном прекращении правовой охраны товарных знаков по свидетельствам Российской Федерации N 618276, N 618275, N 594181, N 594182, N 447224, N 382375, N 624617 вследствие их неиспользования выделены в отдельные производства.

Делу о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака по свидетельству Российской Федерации N 624370 присвоен номер N СИП-1191/2021.

В рамках настоящего дела истец испрашивает досрочное прекращение правовой охраны данного товарного знака в отношении всех товаров 29-го, 30-го классов Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (далее - МКТУ), для которых он зарегистрирован.

В отзыве на исковое заявление и дополнениях к нему ответчик указывает на отсутствие у истца заинтересованности в досрочном прекращении правовой охраны спорного средства индивидуализации в отношении испрашиваемых товаров.

От Роспатента поступил письменный отзыв, в котором указано, что вопрос о досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака вследствие его неиспользования не относится к компетенции данного государственного органа. Одновременно Роспатентом заявлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

Определением председателя первого судебного состава Суда по интеллектуальным правам от 30.06.2023 для рассмотрения дела N СИП-1191/2021 произведена замена судьи Снегура А.А. судьей Щербатых Е.Ю.

В судебном заседании 11.07.2023 (до перерыва) представитель истца поддержал заявленные требования в полном объеме, представитель ответчика просил отказать в удовлетворении заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве и дополнениях к нему.

На вопрос суда о том, будет ли ответчик каким-либо образом корректировать доводы о незаинтересованности истца в досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в отношении всех испрашиваемых товаров 29-го, 30-го классов МКТУ с учетом позиции президиума Суда по интеллектуальным правам, изложенной в постановлениях от 22.06.2023 по делу N СИП-1224/2021, от 26.06.2023 по делу N СИП-1225/2021, представитель общества "Стародворские колбасы" ответил отрицательно, указал на неизменность ранее озвученного им мнения по данному вопросу.

Роспатент, извещенный надлежащим образом о дне, месте и времени проведения судебного заседания, явку своего представителя не обеспечил. В соответствии с положениями статей 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя Роспатента.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьями 71, 162 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, доказательства, представленные в материалы дела, выслушав представителей истца и ответчика, суд пришел к выводу о наличии оснований для частичного удовлетворения заявленных требований исходя из нижеследующего.

Как следует из материалов дела и установлено в судебном заседании, ответчик является правообладателем словесного товарного знака "" по свидетельству Российской Федерации N 624370 с датой приоритета 14.09.2016, зарегистрированного в отношении указанных товаров, для которых истцом испрашивается досрочное прекращение правовой охраны этого товарного знака.

Истец, ссылаясь на свою заинтересованность в использовании сходного с данным товарным знаком обозначения в отношении товаров 29-го и 30-го классов МКТУ и полагая, что он не используется правообладателем в течение трех лет, предшествующих дате направления предложения заинтересованного лица, обратился в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1486 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, вследствие неиспользования товарного знака непрерывно в течение трех лет.

Заинтересованное лицо, полагающее, что правообладатель не использует товарный знак в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, направляет такому правообладателю предложение обратиться в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности с заявлением об отказе от права на товарный знак либо заключить с заинтересованным лицом договор об отчуждении исключительного права на товарный знак в отношении всех товаров или части товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован (далее - предложение заинтересованного лица). Предложение заинтересованного лица направляется правообладателю, а также по адресу, указанному в Государственном реестре товарных знаков или в соответствующем реестре, предусмотренном международным договором Российской Федерации.

Предложение заинтересованного лица может быть направлено правообладателю не ранее чем по истечении трех лет с даты государственной регистрации товарного знака.

Если в течение двух месяцев со дня направления предложения заинтересованного лица правообладатель не подаст заявление об отказе от права на товарный знак и не заключит с заинтересованным лицом договор об отчуждении исключительного права на товарный знак, заинтересованное лицо в тридцатидневный срок по истечении указанных двух месяцев вправе обратиться в суд с исковым заявлением о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования.

Решение о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования принимается судом в случае неиспользования правообладателем товарного знака в отношении соответствующих услуг, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, в течение трех лет, непосредственно предшествующих дню направления правообладателю предложения заинтересованного лица.

Правовая охрана товарного знака прекращается с даты вступления в законную силу решения суда.

Истцом соблюден досудебный порядок урегулирования настоящего спора, что соответствует положениям абзаца четвертого пункта 1 статьи 1486 ГК РФ и подтверждается представленным в материалы дела предложением заинтересованного лица с доказательствами его направления 12.08.2021 ответчику, а также соблюден двухмесячный срок ожидания ответа правообладателя с момента направления этого предложения и тридцатидневный срок на подачу искового заявления (исковое заявление подано в суд 10.11.2021).

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 42 Обзора судебной практики по делам, связанным с разрешением споров о защите интеллектуальных прав, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.09.2015 (далее - Обзор), истец по делу о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака в связи с неиспользованием должен доказать свою заинтересованность в прекращении правовой охраны спорного товарного знака.

Применительно к пункту 1 статьи 1486 ГК РФ заинтересованным лицом может быть признано любое лицо, имеющее законный интерес в досрочном прекращении правовой охраны неиспользуемого товарного знака. К таким лицам могут быть отнесены производители однородных товаров (работ, услуг), в отношении которых (или однородных им) подано заявление о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака, имеющие реальное намерение использовать спорное обозначение в своей деятельности и осуществившие необходимые подготовительные действия к такому использованию.

Согласно пункту 165 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление N 10) для признания осуществляющего предпринимательскую деятельность лица заинтересованным в досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования необходимо, чтобы совокупность обстоятельств дела свидетельствовала о том, что направленность интереса истца заключается в последующем использовании им в отношении однородных товаров тождественного или сходного до степени смешения со спорным товарным знаком обозначения с обеспечением его правовой охраны в качестве средства индивидуализации либо без такового.

В силу разъяснений, изложенных в пункте 162 Постановления N 10, однородность товаров устанавливается исходя из принципиальной возможности возникновения у обычного потребителя соответствующего товара представления о принадлежности этих товаров одному производителю. При этом суд учитывает род (вид) товаров, их назначение, вид материала, из которого они изготовлены, условия сбыта товаров, круг потребителей, взаимодополняемость или взаимозаменяемость и другие обстоятельства.

Согласно пункту 41 Правил составления, подачи и рассмотрения документов, являющихся основанием для совершения юридически значимых действий по государственной регистрации товарных знаков, знаков обслуживания, коллективных знаков, утвержденных приказом Министерства экономического развития Российской Федерации от 20.07.2015 N 482, обозначение считается тождественным с другим обозначением (товарным знаком), если оно совпадает с ним во всех элементах; обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением (товарным знаком), если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Свою заинтересованность в досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака истец обосновал тем, что является правообладателем серии товарных знаков, объединенных словесным элементом "СЛАВИЦА", используемых им в своей хозяйственной деятельности по производству и реализации мороженого, о чем свидетельствуют декларации о соответствии товара "мороженое" требованиям регламентов, договоры поставки, универсальные передаточные документы, подтверждающие поставку истцом мороженого иным лицам, дистрибьютерский договор.

Истец отмечает, что в результате активного и интенсивного использования указанных товарных знаков в собственной хозяйственной деятельности с 1999 года, а также совпадения объединяющего их словесного элемента "СЛАВИЦА" с фирменным наименованием истца, данные средства индивидуализации приобрели широкую известность среди российских потребителей, в связи с чем у них сформировались ассоциативные связи между продукцией и фабрикой мороженого "Славица".

В подтверждение широкой известности обозначения "СЛАВИЦА" в материалы дела представлены информация из новостных ресурсов о вхождении фабрики мороженого "Славица" в рейтинг 20 крупнейших производителей мороженого в России по объему производства в 2022 году, сведения с интернет-сайтов, которые специализируются на публикации отзывов потребителей о реализуемых товарах.

С учетом указанного обстоятельства истец полагает, что заинтересованность в досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака выражается в предотвращении "размытия" принадлежащей ему серии знаков в случае сосуществования на рынке продукции, производимой им и ответчиком.

По мнению истца, заинтересованность в досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака в отношении обширного перечня товаров 29-го и 30-го классов МКТУ обосновывается в том числе именно широкой известностью фабрики мороженого "Славица" в качестве производителя мороженого.

Фабрика мороженого "Славица" также ссылается на то, что, занимается обработкой орехов, фруктов, ягод в целях их использования в производимом мороженом. Так, в декларациях о соответствии от 02.02.2021 в перечне товаров указаны такие позиции, как "мороженое двухслойное молочное с ароматом манго и ананаса с кусочками тропических фруктов, декорированное джемом манго "Майами"; "мороженое с заменителем молочного жира ванильное с вареным сгущенным молоком в вафельном сахарном рожке и глазури кондитерской декорированное арахисом "Умка"; "мороженое с заменителем молочного жира ванильное с вареным сгущенным молоком и цукатами "С любовью"; "мороженое с заменителем молочного жира ванильное декорированное брусничным джемом и ягодами брусники "Снежный сад" и т.д.

Наряду с мороженым истец также производит фруктовые льды, джемы, десерты. В подтверждение осуществления соответствующей деятельности истцом представлены:

декларация о соответствии от 25.12.2020 в отношении льда фруктового с ароматом лесных ягод "Лесные ягоды"; льда фруктового с ароматом апельсина; льда трехслойного фруктового с ароматом яблока, лимона, клубники "Светофор";

декларация о соответствии от 30.01.2019 в отношении различных джемов, а именно: джемы (полуфабрикаты нестерилизованные) фруктовые: брусничный, черничный, яблочный, малиновый, клубничный, манговый, лесные ягоды, ежевичный, из киви, вишневый, черносмородиновый, черносливовый, апельсиновый, апельсиново-лимонный;

приказ от 30.01.2019 N 12/пр. об утверждении и вводе в действие Технологического процесса производства джемов плодово-ягодных на предприятии истца;

счет-фактура, товарная накладная и универсальный передаточный документ с транспортной компанией в отношении оборудования "котел электрический электродный водогрейный ПЭЛКО", необходимого для производства джема;

декларация о соответствии от 25.12.2020 в отношении товара "Десерт взбитый замороженный фруктовый с ароматом лимона "Лимон";

фотография упаковки десерта "Лимон";

приказ от 11.01.2022 N 7/пр. об использовании в производстве на предприятии истца, в том числе, ГОСТа 55624-2013 "Десерты взбитые, замороженные, фруктовые, овощные и фруктово-овощные. Технические условия".

При производстве мороженого истец самостоятельно изготавливает вафельные стаканчики, что подтверждается наличием у него контракта от 17.04.2018, заключенного между фабрикой мороженого "Славица" (покупатель) и иностранным лицом "Changzhou East Food Engineering Co" (продавец), о покупке оборудования для мороженного, спецификацией от 17.04.2018 N 1 к контракту о покупке аппарата по выпечке вафельных стаканов для мороженого и декларацией на аппарат по выпечке вафельных стаканов для мороженого.

Кроме того, фабрика мороженого "Славица" указывает на то, что аффилированное с ним лицо - общество с ограниченной ответственностью "Вдоволь" (далее - общество "Вдоволь") осуществляет деятельность по производству и реализации мучной и мясной продукции, продуктов из обработанных овощей, что подтверждается декларациями о соответствии продукции, сведениями с официального интернет-сайта общества "Вдоволь" (https://ooo-vdovol.ru), на котором представлена информация об этом обществе и производимых им товарах (пельмени, чучвара, хинкали; котлеты, тефтели, рулеты, палочки куриные, тефтели, кнели; шашлык, стейк, люля-кебаб; перец, фаршированный мясом; голубцы; котлеты овощные; вареники; колбаски; манты; позы; блины; чебуреки; сырники, тесто и т.д.), дипломами участия в различных конкурсах за период с 2017 по 2021 гг.

Истцом также были поданы заявки N 2020727962, N 2020727963 на регистрацию обозначений "СЛАВИЦА/SLAVITSA" в качестве товарных знаков в отношении, в том числе, широкого перечня товаров 29-го, 30-го классов МКТУ. По результатам экспертизы заявленных обозначений 30.07.2021 Роспатентом были вынесены решения о государственной регистрации товарных знаков. Однако в отношении части товаров 29-го, 30-го и услуг 43-го классов МКТУ Роспатентом отказано в регистрации товарных знаков ввиду наличия сходных до степени смешения товарных знаков ответчика, зарегистрированных в отношении однородных товаров и услуг, в частности, товарного знака по свидетельству Российской Федерации N 624370.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Оценив представленные истцом доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд полагает, что указанные доказательства подтверждают осуществление истцом деятельности по производству десертов, мороженого, в том числе с наполнителями в виде джема, фруктов, орехов, и аффилированным с ним лицом (обществом "Вдоволь") - деятельности по производству мясной, мучной продукции, продуктов из обработанных овощей.

Как указано выше, применительно к пункту 1 статьи 1486 ГК РФ заинтересованным лицом может быть признано любое лицо, имеющее законный интерес в прекращении правовой охраны неиспользуемого товарного знака.

Гражданское законодательство не устанавливает исчерпывающего перечня случаев, когда истец может быть признан судом заинтересованным.

В связи с этим представление истцом в подтверждение своей заинтересованности доказательств реализации товаров, в отношении которых испрашивается досрочное прекращение правовой охраны товарного знака, не самим истцом, а его аффилированным лицом, не исключает факта признания истца заинтересованным в досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака.

Аналогичная правовая позиция содержится в постановлениях президиума Суда по интеллектуальным правам от 17.11.2017 по делу N СИП-105/2017, от 16.12.2019 по делу N СИП-260/2019.

Аффилированность фабрики мороженого "Славица" и общества "Вдоволь" подтверждается открытыми сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц, согласно которым состав учредителей данных организаций является почти идентичным. При этом таким учредителям в совокупности принадлежит более 50% долей уставного капитала в каждом из рассматриваемых юридических лиц, в связи с чем они напрямую способны оказывать влияние на деятельность друг друга. Кроме того, аффилированность указанных лиц ответчиком не оспаривается.

С учетом совокупности представленных в материалах дела доказательств, а именно скриншотов сайта общества "Вдоволь" о производимых им группах продукции (пельменная, котлетная, мясная, овощная группы, вареники, чебуреки, блины), деклараций о соответствии товаров (мясной, мучной продукции) установленным требованиям, дипломов, врученных ему за победы в конкурсах в качестве производителя мясных и мучных полуфабрикатов, Суд по интеллектуальным правам полагает возможным признать доказанным факт осуществления аффилированным с истцом лицом деятельности по производству и реализации разнообразной мясной продукции, товаров из обработанных овощей, мучных кулинарных продуктов.

Довод ответчика о том, что сам по себе факт аффилированности указанных лиц не влечет признание заинтересованности истца в досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака, поскольку в материалах дела отсутствуют сведения о вводе в гражданский оборот производимых обществом "Вдоволь" товаров, маркированных обозначениями "СЛАВИЦА/СЛАВНИЦА", не может быть признан судом обоснованным, так как опровергается вышеназванными доказательствами, относящимися к деятельности общества "Вдоволь".

При этом фабрика мороженого "Славица" обращается в суд не в защиту чужого интереса - интереса аффилированного лица, а подтверждает свой собственный интерес действиями как своими, так и связанных с нею лиц. При наличии совокупного интереса правом на иск обладает каждое лицо из взаимосвязанных. Так, истцом 02.06.2020 были поданы заявки N 2020727962, N 2020727963 на регистрацию обозначений "СЛАВИЦА/SLAVITSA" в качестве товарных знаков для товаров 29-го, 30-го классов МКТУ, включая мясную, мучную, кондитерскую продукцию, товары из обработанных фруктов и овощей. Указанное обстоятельство в совокупности с иными сведениями также свидетельствует о намерении истца использовать данные обозначения для маркировки производимой им или его аффилированным лицом кондитерской, мясной, мучной продукции, товаров из обработанных овощей и фруктов.

Заявленные истцом к регистрации обозначения являются в высокой степени сходными со спорным товарным знаком ввиду сходства по фонетическому и графическому признакам, обусловленного вхождением в их состав словесных элементов "Славница" / "СЛАВИЦА/SLAVITSA", близких по звучанию, имеющих одинаковое количество слогов, практически идентичный набор букв и звуков, выполненных печатными буквами стандартного шрифта черного цвета. При этом коллегия судей полагает необходимым указать, что в оспариваемом товарном знаке элемент "Славница" является доминирующим, поскольку занимает удобное для восприятия место и обращает на себя внимание потребителей в первую очередь, обеспечивая запоминание средства индивидуализации.

Суд по интеллектуальным правам также принимает во внимание, что спорный товарный знак сходен с фирменным наименованием истца за счет наличия у них почти тождественного доминирующего словесного элемента "СЛАВИЦА" / "Славница".

Исследуя вопрос об однородности товаров, которые реализует истец или готовится реализовывать совместно с аффилированным лицом, товарам 29-го и 30-го классов МКТУ, в отношении которых зарегистрирован спорный товарный знак, суд приходит к следующим выводам.

Мясная продукция, которую производит аффилированное с истцом общество "Вдоволь" (котлеты, колбаски, палочки куриные, рулеты мясные, стейки из мяса индейки, шашлык и т.д.) может быть признана однородной товарам 29-го и 30-го классов МКТУ "мясо, птица и дичь; мясные экстракты; колбаса кровяная; изделия колбасные; ветчина; сало; паштеты из печени; сосиски; сардельки; солонина; птица домашняя неживая; кусочки курицы в панировке; печень; мясо консервированное; свинина; консервы мясные; сосиски в сухарях; пулькоги [корейское мясное блюдо]; якитори; подливки мясные; желе мясное; крокеты; субпродукты; жир свиной пищевой; смеси жировые для бутербродов; жиры пищевые, жиры животные пищевые; жир костный пищевой; составы для глазирования ветчины; продукты для размягчения мяса в домашних условиях", в отношении которых зарегистрирован спорный товарный знак, поскольку указанные товары относятся к единой родовой группе (мясо и мясные изделия), имеют общие потребительские свойства и функциональное назначение, схожий ингредиентный состав, реализуются в общих местах продаж (отделы мясной продукции продовольственных магазинов, специализированные магазины по продаже мяса) и имеют общий круг потребителей.

Наборы для бульона из индейки, суповые наборы из индейки, подготовка к производству которых проведена обществом "Вдоволь" (декларации о соответствии N ЕАЭС N RU Д-RU.РА01.В.98238/20 от 20.10.2020, N ЕАЭС N RU Д-RU.РА01.В.98784/20 от 21.10.2020), являются однородными товарам "бульоны; составы для приготовления бульонов; концентраты бульонные; супы; составы для приготовления супов; мозг костный пищевой" поскольку относятся к одной родовой категории, имеют общие потребительские свойства и функциональное назначение.

Вместе с тем мясная продукция, в производстве и реализации которой заинтересован истец, не однородна товарам 29-го класса МКТУ "рыба; рыба соленая; рыба консервированная; рыба неживая; экстракты водорослей пищевые; анчоусы; ракообразные неживые; филе рыб; раки неживые; лосось неживой; сельдь неживая; омары неживые; устрицы неживые; клей рыбий пищевой; лангусты неживые; мидии неживые; моллюски неживые; сардины неживые; тунец неживой; продукты рыбные пищевые; клемы [неживые]; креветки неживые; креветки пильчатые неживые; консервы рыбные; мука рыбная для употребления в пищу; муссы рыбные; икра рыб обработанная; голотурии неживые; трепанги неживые; водоросли морские обжаренные; яйца улитки; гнезда птичьи съедобные; куколки бабочек шелкопряда, употребляемые в пищу" и товарам 30-го класса МКТУ "суши", для которых зарегистрирован спорный товарный знак, поскольку они не сопоставимы по своему качественному составу, форме и калорийности, имеют различные условия хранения и реализации, разные потребительские свойства, располагаются в разных секциях и на разных полках, в связи с чем имеют различные условия реализации.

Производимые аффилированным с истцом лицом мучные изделия (чебуреки, блины, самса и т.д.) являются однородными товарам 29-го и 30-го классов МКТУ "хлебобулочные изделия; хлеб из пресного теста; бриоши; преимущественно с начинкой; хлеб; булки; тортилы; сухари панировочные; сухари; лепешки рисовые; галеты солодовые", для которых зарегистрирован оспариваемый товарный знак.

В соответствии с пунктом 3.7 Межгосударственного стандарта "Услуги общественного питания. Продукция общественного питания, реализуемая населению. Общие технические условия. ГОСТ 30390-2013" под мучным кулинарным изделием понимается изделие заданной формы из теста, с различными фаршами или без фаршей. К мучным кулинарным изделиям относят: пироги, пирожки, пиццу, кулебяки, чебуреки, пельмени, беляши, ватрушки, пончики, манты, хачапури, штрудели, круассаны, блинчики, блины, оладьи, изделия национальных кухонь, изделия зарубежных кухонь и другие изделия.

Коллегия судей полагает, что хлебобулочные продукты (хлеб, бриоши, тартилы, галеты, булки, лепешки, сухари) являются близкими к указанным мучным кулинарным изделиям (в основе изготовления используются разнообразные виды муки), имеют сходное назначение, создаются по сходной технологии (замешивание, выпекание теста), являются взаимозаменяемыми, имеют близкий круг потребителей и условия реализации (хлебобулочные изделия реализуются, как правило, рядом с мучными изделиями), в связи с чем могут быть отнесены потребителем к одному источнику происхождения.

Производимые истцом пельмени, вареники, манты, чебуреки, блины тождественны товарам 30-го класса МКТУ "вареники [шарики из теста фаршированные]; пельмени [шарики из теста, фаршированные мясом], в том числе хинкали, манты; блины", в отношении которых зарегистрирован оспариваемый товарный знак, а также в высокой степени однородны товарам "цзяоцзы [пельмени китайские]; баоцзы [китайские пирожки]; окономияки [японские пикантные блины]; кулебяки с мясом; паштет запеченный в тесте; киш; буррито; чизбургеры [сэндвичи]; сэндвичи, пироги; пицца; такос". Отнесение указанных товаров к единой родовой категории (мучные кулинарные изделия), общие потребительские свойства и условия реализации, сходный состав, пересекающиеся круг потребителей и места продаж, взаимозаменяемость и взаимодополняемость данных продуктов обусловливают их однородность в глазах потребителя.

Общество "Вдоволь" также осуществило подготовку для производства товара "тесто", однородного товарам "тесто рисовое для кулинарных целей; смесь тестовая для окономияки [японские пикантные блины]; тесто для кондитерских изделий; тесто готовое; тесто миндально тесто сдобное сладкое для кондитерских изделий" спорного товарного знака. Указанные товары соотносятся как род-вид, имеют общее назначение (сырье для изготовления соответствующей продукции из теста), сходные условия хранения и реализации.

Кроме того, суд полагает возможным признать, что мучная продукция, в производстве и реализации которой заинтересован истец, однородна товарам "мука; мука пшеничная; мука ореховая; мука пищевая; мука бобовая; мука кукурузная; мука ячменная; мука соевая; мука из тапиоки; мука картофельная", поскольку мука в ее различных вариациях является ключевым ингредиентом мучных продуктов, без которого процесс их изготовления невозможен. С учетом небольшой стоимости таких продуктов и отнесения их к товарам широкого потребления вероятность отнесения потребителями мучных товаров и муки, маркированных сходными обозначениями, к одному производителю достаточно велика. Указанное обстоятельство свидетельствует об однородности данных товарных позиций.

При этом коллегия судей не может признать обоснованным указание истца на однородность производимой им мучной кулинарной продукции товарам 30-го класса МКТУ "изделия макаронные; вермишель; спагетти; равиоли; блюда на основе лапши; лапша; макароны; рамэн [японское блюдо на основе лапши]", поскольку данные товары относятся к разным родовым категориям (мучные/макаронные изделия), имеют разные условия реализации (продаются в разных отделах продовольственных магазинов) и потребительские свойства.

Аналогично, вопреки мнению истца, мучная продукция также не может быть признана однородной товарам 30-го класса МКТУ "рис; зерновые продукты; крупы пищевые; мамалыга; крупа кукурузная; ячмень очищенный; крупа ячневая; крупа манная; крупа овсяная; хлопья овсяные; овес дробленый; овес очищенный; продукты на основе овса; хлопья [продукты зерновые]; кускус [крупа]; кукуруза молотая; попкорн; закуски легкие на основе хлебных злаков; закуски легкие на основе риса; кимбап [корейское блюдо на основе риса]; мюсли; хлопья кукурузные; табуле", относящиеся к зерновым продуктам (табуле - салат на основе булгура или кускуса).

Мороженое, производимое истцом, является однородным товарам 29-го, 30-го классов МКТУ "молоко и молочные продукты; крем сливочный; сливки [молочный продукт]; сыры; масла и жиры пищевые; масло сливочное; молоко сухое; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко рисовое [заменитель молока]; молоко сгущенное; сметана [сквашенные сливки]; ряженка [молоко, топленное молочнокислого брожения]; простокваша [скисшее молоко]; молоко с повышенным содержанием белка; эгг-ног безалкогольный; коктейли молочные; молоко соевое [заменитель молока]; творог соевый; сливки взбитые; кефир [напиток молочный]; кумыс [напиток молочный]; напитки молочные с преобладанием молока; сыворотка молочная; йогурт; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки шоколадно-молочные".

В соответствии со стандартом "ГОСТ 31457-2012. Межгосударственный стандарт. Мороженое молочное, сливочное и пломбир. Технические условия", введенным в действие приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 12.11.2012 N 727-ст, мороженое относится к молочным продуктам, следовательно, мороженое и молочные продукты соотносятся как род-вид. Кроме того, товар "мороженое" и названные молочные продукты имеют сходный состав, могут совпадать по своему функциональному назначению.

Кроме того, сравниваемые товары не относятся к высокой ценовой категории, являются товарами широкого потребления, реализуются, как правило, в похожих условиях (продуктовые магазины); имеют одинаковые условия хранения (холодильник), являются взаимодополняемыми и взаимозаменяемыми. Отдельно коллегия судей полагает необходимым отметить, что товары "молоко соевое [заменитель молока]; творог соевый; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко рисовое [заменитель молока]" являются продуктами, созданными на основе альтернативного (растительного) молока, и используются в качестве заменителей продуктов, содержащих в своем составе животное молоко. Условия хранения и продажи, потребительские свойства и круг потребителей у таких товаров тождественны с молоком и молочными продуктами. Аффилированное с истцом лицо также производит сырники, которые относятся к молочной продукции.

Вместе с тем суд не может признать сырники однородными товарам 29-го класса МКТУ "яйца, белок яичный; желток яичный", поскольку указанные товары относятся к разным категориям пищевых продуктов, обладают различными свойствами (яйца являются продуктом, требующим дополнительной кулинарной обработки для употребления их в пищу, тогда как сырники уже признаются готовой продукцией), не являются взаимозаменяемыми или взаимодополняемыми, реализуются в разных отделах продовольственных магазинов.

Истец производит ягодные и фруктовые джемы, использует фрагментированные кусочки фруктов при производстве мороженого, а аффилированное с ним лицо производит продукцию из обработанных овощей (например, перцы фаршированные, "голубцы "по-домашнему"; овощные котлеты и т.д.). Указанные товары могут быть признаны однородными товарам 29-го, 30-го классов МКТУ "овощи и фрукты консервированные, сушеные и подвергнутые тепловой обработке; желе, варенье, компоты; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; фрукты замороженные; изюм; фрукты глазированные; желе фруктовое; мякоть фруктовая; ягоды консервированные; композиции из обработанных фруктов; компоты (десерт из вареных фруктов); цедра фруктовая; фрукты, консервированные в спирте; чипсы фруктовые; консервы фруктовые салаты фруктовые; пюре яблочное; пюре клюквенное; закуски легкие на основе фруктов; икра; чипсы картофельные; капуста квашеная; корнишоны; паста томатная; икра кабачковая; баклажанная; чипсы картофельные низкокалорийные; чеснок консервированный; муссы овощные; айвар [консервированный перец]; пюре фруктовые [соусы]; финики; оладьи картофельные; консервы овощные; хлопья картофельные; хумус [паста из турецкого гороха]; кимчи [блюдо из ферментированных овощей]; бобы консервированные; грибы консервированные; трюфели консервированные; сок томатный для приготовления пищи; салаты овощные; пюре томатное; маринад из шинкованных овощей с острой приправой [пикалили]; пикули; лук консервированный; оливки консервированные; горох консервированный; чечевица консервированная; супы овощные; соки овощные для приготовления пищи; бобы соевые консервированные для употребления в пищу; перец; артишоки консервированные; каперсы", поскольку они относятся к общей родовой категории "овощи и фрукты консервированные, сушеные и подвергнутые тепловой обработке", обладают общими потребительскими свойствами и производятся с использованием похожих технологий. За счет невысокой стоимости, общих условий реализации и функционального назначения, а также отнесения к товарам широкого потребления, вероятность отнесения указанной продукции к одному и тому же производителю существенно возрастает.

В отношении ссылок ответчика на то, что у истца отсутствует заинтересованность в использовании обозначения "Славица" для джемов и самостоятельном вводе такого товара в оборот, суд полагает возможным отметить следующее.

Из материалов дела следует, что фабрика мороженого "Славица" представила документы, подтверждающие подготовку к осуществлению деятельности по производству джема - подтверждающие закупку соответствующего оборудования, а также содержащие технологические аспекты процесса создания джемов. Принимая во внимание производственные возможности истца, а также содержание в перечнях заявок таких товаров, как "композиции из обработанных фруктов; компоты (десерт из вареных фруктов); консервы фруктовые; мякоть фруктовая; паста фруктовая прессованная; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; фрукты, подвергнутые тепловой обработке; фрукты консервированные; изделия желейные фруктовые [кондитерские]", суд приходит к выводу о том, что у фабрики мороженого "Славица" есть намерение в будущем осуществлять деятельность по производству и введению в гражданский оборот подобной продукции с использованием указанных обозначений. Избранный истцом способ использования джема (при производстве мороженого) указанное обстоятельство не опровергает.

По аналогичным основаниям коллегия судей находит основания для признания однородными орехи, обрабатываемые истцом и используемые при производстве мороженого, товарам 29-го класса МКТУ "орехи обработанные; орехи кокосовые сушеные; орехи засахаренные; орехи ароматизированные; фундук обработанный; миндаль толченый; арахис обработанный; семена обработанные; семена подсолнечника обработанные" и товарам 30-го класса МКТУ "орехи в шоколаде; халва", поскольку часть из них относится к одной родовой категории "орехи", а товары "семена обработанные; семена подсолнечника обработанные; халва", хотя и принадлежат к иной родовой группе, но имеют с орехами общее функциональное назначение, продаются на одних и тех же полках в продуктовых магазинах (товарное соседство), нередко совместно употребляются в пищу, взаимодополняют друг друга и имеют общий круг потребителей.

Производимые истцом мороженое (фруктовый лед), десерты, фруктовые джемы, вафельные стаканчики однородны с товарами 29-го и 30-го классов МКТУ "мармелад, за исключением кондитерских изделий; варенье имбирное; украшения шоколадные для тортов; изделия из сладостей для украшения тортов; мороженое; лед; сахар пальмовый; сахар, мед, сироп из патоки; вещества подслащивающие натуральные; патока; сироп из мелассы; сироп золотой; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; печенье; конфеты мятные; конфеты; вафли; карамели [конфеты]; резинки жевательные; шоколад; марципан; сладости; муссы шоколадные; муссы десертные [кондитерские изделия]; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; лед натуральный или искусственный; лед для охлаждения; пряники; сорбет [мороженое]; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; помадки [кондитерские изделия]; птифуры [пирожные]; пудра для кондитерских изделий; макарон [печенье миндальное]; лед пищевой; пудинги [запеканки]; пралине; прополис; крекеры; крем заварной; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; йогурт замороженный [мороженое]; леденцы; палочки лакричные [кондитерские изделия]; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия кондитерские на основе арахиса; тарты; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; пастилки [кондитерские изделия]; изделия кондитерские мучные; печенье сухое; мята для кондитерских изделий; пудинг рисовый; батончики злаковые с высоким содержанием белка; желе пищевое; батончики злаковые; рулет весенний; кондитерские изделия; изделия кондитерские из сладкого теста", поскольку они относятся к различным видам кондитерских изделий (за исключением товаров "пудинг рисовый; батончики злаковые с высоким содержанием белка; батончики злаковые"), имеют общие потребительские свойства, взаимозаменяемы и взаимодополняемы, употребляются в качестве десертных блюд, имеют общие места продаж и близкий круг потребителей. При этом суд отмечает, что товары "пудинг рисовый; батончики злаковые с высоким содержанием белка; батончики злаковые" хотя и являются изделиями, созданными из зерновых культур, но по своему назначению, характеристикам и свойствам являются однородными кондитерским продуктам, производимым истцом.

Как отмечено в пункте 42 Обзора, однородные товары - это товары, не являющиеся идентичными во всех отношениях, не обязательно находящиеся в одном классе МКТУ, но имеющие сходные характеристики и состоящие из схожих компонентов, произведенных из таких же материалов, что позволяет им выполнять те же функции. Однородность признается по факту, если товары по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

С учетом изложенного указанные выше товары истца могут быть также признаны однородными товарам 30-го класса МКТУ "кофе, чай, какао и заменители кофе; цикорий [заменитель кофе]; заменители кофе растительные; кофе-сырец; цветы или листья, используемые в качестве заменителей чая; чай со льдом; напитки чайные; напитки кофейные; напитки на базе какао; напитки шоколадные", поскольку данная продукция характеризуется совместным употреблением в пищу и дополняет друг друга (например, чай употребляется с джемом, кофе - с мороженым и т.д.), в связи с чем круг их потребителей совпадает.

Между тем коллегия судей не находит оснований для признания однородными производимые истцом (его аффилированным лицом) товары товарам 29-го класса МКТУ "желатин; белки для кулинарных целей; ферменты сычужные; ферменты молочные для кулинарных целей; закваска сычужная; лецитин для кулинарных целей; пектины для кулинарных целей; альгинаты для кулинарных целей; порошок яичный; вещества жировые для изготовления пищевых жиров" и товаров 30-го класса МКТУ "дрожжи, пекарные порошки; порошки пекарские; закваски; крахмал пищевой; ферменты для теста; настои нелекарственные; экстракт солодовый пищевой; вода морская для приготовления пищи; сода пищевая [натрия бикарбонат для приготовления пищи]; камень винный для кулинарных целей; тартрат калия кислый для кулинарных целей; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; клейковина пищевая; ароматизаторы пищевые, кроме эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы ванили для кулинарных целей; ванилин [заменитель ванили]; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы; молочко маточное пчелиное; бумага съедобная; бумага рисовая съедобная; стабилизаторы для взбитых сливок; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел; загустители для пищевых продуктов; добавки глютеновые для кулинарных целей; вещества связующие для колбасных изделий; глюкоза для кулинарных целей; мальтоза; порошок горчичный; тапиока (маниока) и саго", для которых зарегистрирован оспариваемый товарный знак, поскольку они относятся к разным родовым категориям (готовая к употреблению продукция и вещества, используемые при производстве такой продукции (сода пищевая [натрия бикарбонат для приготовления пищи]; уксус пивной; тартрат калия кислый для кулинарных целей; ванилин [заменитель ванили]; ароматизаторы; стабилизаторы для взбитых сливок; лецитин для кулинарных целей; пектины для кулинарных целей и т.д.)/продукты для сбраживания (закваски; закваска сычужная; дрожжи, пекарные порошки и т.д.)/ферменты (ферменты сычужные; ферменты молочные для кулинарных целей; ферменты для теста и т.д.), имеют различное функциональное назначение (готовая пища предназначена для утоления голода, пищевые добавки и ферменты являются сырьем, используются для производства пищи и сами по себе не предназначены для употребления в пищу), предопределяющее расхождение круга их потребителей и условий реализации.

Кроме того, товары 30-го класса МКТУ "чеснок измельченный [приправа]; соль; горчица; уксус, приправы; пряности; водоросли [приправа]; специи; соль для консервирования пищевых продуктов; корица [пряность]; карри [приправа]; гвоздика [пряность]; соль поваренная; куркума; перец душистый; шафран [специи]; соль сельдерейная; маринады; мисо [приправа]; паста соевая [приправа]; травы огородные консервированные [специи]; чоу-чоу [приправа]; релиш [приправа]; имбирь [пряность]; чатни [приправа]; орех мускатный; перец стручковый [специи]; солод для употребления в пищу; семя льняное для употребления в пищу; ростки пшеницы для употребления в пищу; семя анисовое; бадьян; песто [соус]; соусы для пасты; соусы [приправы]; соус томатный; майонез; соус соевый; заправки для салатов; кетчуп [соус]", а также товары 29-го класса МКТУ "пыльца растений, приготовленная для пищи; алоэ древовидное, приготовленное для употребления в пищу; тахини [паста из семян кунжута]; масло арахисовое; масло какао пищевое; масло кокосовое твердое; масло рапсовое пищевое; масло льняное для кулинарных целей; жир кокосовый; масло кокосовое жидкое; масло подсолнечное пищевое; масло оливковое пищевое; масло пальмовое пищевое; маргарин; масло кукурузное пищевое; масло пальмоядровое пищевое; масло кунжутное пищевое", относящиеся к родовым категориям "соусы", "приправы, пряности", "растения и семена растений (пищевые добавки)", "масла и жиры растительные пищевые", вопреки доводам истца, не являются однородными производимым им товарам.

Само по себе то обстоятельство, что при изготовлении шашлыка используются специи, а в процессе создания мороженого - различные виды масел, не является достаточным для признания таких товаров однородными при наличии существенных отличий в их назначении, свойствах и потребительских характеристиках. Соусы представляют собой готовую к употреблению продукцию и являются дополнением к основному блюду. Вопреки мнению истца, они не всегда являются продуктом переработки овощей или фруктов, в связи с чем признать их однородными джему не представляется возможным. Растения (и их части), а также разновидности пряностей и семян, указанные выше, также не могут быть признаны однородными молочной, мучной, кондитерской продукции, в производстве которой заинтересован истец, поскольку являются добавками к пище, используются для изменения вкусовых свойств готовой продукции, усиления ее полезных свойств. Таким образом, потребительские свойства и функциональное назначение таких товаров значительным образом отличаются от свойств и назначения товаров истца, в связи с чем не могут быть отнесены потребителем к одному производителю.

Таким образом, оценив в совокупности представленные доказательства, суд первой инстанции приходит к выводу о том, что фабрика мороженого "Славица" является лицом, имеющим реальное намерение использовать в гражданском обороте обозначение, сходное со спорным товарным знаком в отношении однородных товаров, совершило подготовительные действия для такого использования. Данные обстоятельства свидетельствуют о наличии у истца заинтересованности в досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака в отношении товаров 29-го класса МКТУ "мясо, птица и дичь; мясные экстракты; овощи и фрукты консервированные, сушеные и подвергнутые тепловой обработке; желе, варенье, компоты; молоко и молочные продукты; масла и жиры пищевые; масло сливочное; крем сливочный; колбаса кровяная; бульоны; составы для приготовления бульонов; икра; изделия колбасные; чипсы картофельные; капуста квашеная; орехи кокосовые сушеные; концентраты бульонные; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; фрукты замороженные; супы; изюм; корнишоны; сливки [молочный продукт]; сыры; фрукты глазированные; крокеты; финики; желе фруктовое; мякоть фруктовая; желе пищевое; желе мясное; варенье имбирное; бобы соевые консервированные для употребления в пищу; смеси жировые для бутербродов; ветчина; йогурт; супы овощные; соки овощные для приготовления пищи; кефир [напиток молочный]; кумыс [напиток молочный]; напитки молочные с преобладанием молока; сыворотка молочная; сало; чечевица консервированная; мармелад, за исключением кондитерских изделий; мозг костный пищевой; орехи обработанные; паштеты из печени; лук консервированный; оливки консервированные; жир костный пищевой; маринад из шинкованных овощей с острой приправой [пикалили]; пикули; горох консервированный; сосиски; сардельки; солонина; составы для приготовления супов; пюре томатное; салаты овощные; жир свиной пищевой; салаты фруктовые; жиры животные пищевые; сок томатный для приготовления пищи; субпродукты; трюфели консервированные; птица домашняя неживая; кусочки курицы в панировке; цедра фруктовая; миндаль толченый; арахис обработанный; грибы консервированные; бобы консервированные; печень; чипсы фруктовые; фрукты, консервированные в спирте; мясо консервированное; творог соевый; сливки взбитые; свинина; консервы фруктовые; консервы мясные; оладьи картофельные; консервы овощные; сосиски в сухарях; хлопья картофельные; пюре яблочное; пюре клюквенное; хумус [паста из турецкого гороха]; закуски легкие на основе фруктов; кимчи [блюдо из ферментированных овощей]; молоко соевое [заменитель молока]; коктейли молочные; айвар [консервированный перец]; семена подсолнечника обработанные; эгг-ног безалкогольный; муссы овощные; семена обработанные; чеснок консервированный; молоко с повышенным содержанием белка; чипсы картофельные низкокалорийные; компоты (десерт из вареных фруктов); молоко сгущенное; сметана [сквашенные сливки]; ряженка [молоко, топленное молочнокислого брожения]; простокваша [скисшее молоко]; паста томатная; икра кабачковая; икра баклажанная; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко рисовое [заменитель молока]; артишоки консервированные; композиции из обработанных фруктов; молоко сухое; якитори; пулькоги [корейское мясное блюдо]; орехи засахаренные; орехи ароматизированные; фундук обработанный; ягоды консервированные" и товаров 30-го класса МКТУ "кофе, чай, какао и заменители кофе; мука; хлебобулочные изделия, кондитерские изделия; мороженое; сахар, мед, сироп из патоки; лед; тесто миндальное; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; хлеб из пресного теста; сухари; печенье; галеты солодовые; конфеты мятные; конфеты; вафли; бриоши; кофе-сырец; заменители кофе растительные; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; каперсы; карамели [конфеты]; резинки жевательные; цикорий [заменитель кофе]; шоколад; марципан; сладости; блины; вещества подслащивающие натуральные; пряники; мука пищевая; мука бобовая; мука кукурузная; мука ячменная; мука соевая; мука пшеничная; помадки [кондитерские изделия]; птифуры [пирожные]; пудра для кондитерских изделий; тесто сдобное сладкое для кондитерских изделий; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; лед натуральный или искусственный; лед для охлаждения; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки шоколадно-молочные; макарон [печенье миндальное]; хлеб; патока; сироп из мелассы; сироп золотой; мята для кондитерских изделий; пироги; сэндвичи; пастилки [кондитерские изделия]; изделия кондитерские мучные; печенье сухое; булки; пицца; перец; мука картофельная; пудинги [запеканки]; пралине; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; сорбет [мороженое]; мука из тапиоки; тарты; кулебяки с мясом; паштет запеченный в тесте; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; лед пищевой; порошки для изготовления мороженого; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия кондитерские на основе арахиса; палочки лакричные [кондитерские изделия]; напитки кофейные; напитки на базе какао; напитки шоколадные; леденцы; прополис; крекеры; крем заварной; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; лепешки рисовые; йогурт замороженный [мороженое]; рулет весенний; такос; тортилы; чай со льдом; напитки чайные; сухари панировочные; халва; киш; подливки мясные; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; муссы шоколадные; муссы десертные [кондитерские изделия]; пюре фруктовые [соусы]; чизбургеры [сэндвичи]; составы для глазирования ветчины; батончики злаковые с высоким содержанием белка; батончики злаковые; сахар пальмовый; тесто готовое; цветы или листья, используемые в качестве заменителей чая; тесто для кондитерских изделий; вареники [шарики из теста фаршированные]; пельмени [шарики из теста, фаршированные мясом], в том числе хинкали, манты; украшения шоколадные для тортов; изделия из сладостей для украшения тортов; орехи в шоколаде; пудинг рисовый; мука ореховая; баоцзы [китайские пирожки]; тесто рисовое для кулинарных целей; цзяоцзы [пельмени китайские]; окономияки [японские пикантные блины]; смесь тестовая для окономияки [японские пикантные блины]; буррито".

Отсутствие доказательств заинтересованности истца в досрочном прекращении правовой охраны товарного знака является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении исковых требований. С учетом этого недоказанность истцом заинтересованности в досрочном прекращении правовой охраны спорного товарного знака в отношении товаров 29-го класса МКТУ "рыба; белки для кулинарных целей; ферменты сычужные; ферменты молочные для кулинарных целей; закваска сычужная; лецитин для кулинарных целей; пектины для кулинарных целей; альгинаты для кулинарных целей; белок яичный; желток яичный; порошок яичный; вещества жировые для изготовления пищевых жиров; яйца; яйца улитки; гнезда птичьи съедобные; куколки бабочек шелкопряда, употребляемые в пищу; рыба соленая; рыба консервированная; рыба неживая; экстракты водорослей пищевые; анчоусы; ракообразные неживые; филе рыб; раки неживые; лосось неживой; сельдь неживая; омары неживые; устрицы неживые; клей рыбий пищевой; лангусты неживые; мидии неживые; моллюски неживые; сардины неживые; тунец неживой; продукты рыбные пищевые; клемы [неживые]; креветки неживые; креветки пильчатые неживые; консервы рыбные; мука рыбная для употребления в пищу; муссы рыбные; икра рыб обработанная; голотурии неживые; трепанги неживые; водоросли морские обжаренные; желатин; вещества жировые для изготовления пищевых жиров; тахини [паста из семян кунжута]; масло арахисовое; масло какао пищевое; масло кокосовое твердое; масло рапсовое пищевое; масло льняное для кулинарных целей; жир кокосовый; масло кокосовое жидкое; масло подсолнечное пищевое; масло оливковое пищевое; масло пальмовое пищевое; маргарин; масло кукурузное пищевое; масло пальмоядровое пищевое; масло кунжутное пищевое" и товаров 30-го класса МКТУ "дрожжи, пекарные порошки; закваски; суши; кимбап [корейское блюдо на основе риса]; крахмал пищевой; настои нелекарственные; экстракт солодовый пищевой; вода морская для приготовления пищи; сода пищевая [натрия бикарбонат для приготовления пищи]; тартрат калия кислый для кулинарных целей; рис; бумага съедобная; бумага рисовая съедобная зерновые продукты; крупы пищевые; мамалыга; крупа кукурузная; ячмень очищенный; крупа ячневая; крупа манная; крупа овсяная; хлопья овсяные; овес дробленый; овес очищенный; продукты на основе овса; хлопья [продукты зерновые]; кускус [крупа]; табуле; ароматизаторы для кондитерских изделий, за исключением эфирных масел; клейковина пищевая; ароматизаторы пищевые, кроме эфирных масел; ароматизаторы для напитков, за исключением эфирных масел; ароматизаторы ванили для кулинарных целей; ванилин [заменитель ванили]; ароматизаторы кофейные; ароматизаторы; стабилизаторы для взбитых сливок; эссенции пищевые, за исключением эфирных эссенций и эфирных масел; загустители для пищевых продуктов; добавки глютеновые для кулинарных целей; вещества связующие для колбасных изделий; глюкоза для кулинарных целей; молочко маточное пчелиное; мальтоза; порошки пекарские; порошок горчичный; попкорн; закуски легкие на основе хлебных злаков; закуски легкие на основе риса; мюсли; хлопья кукурузные; кукуруза поджаренная; кукуруза молотая; ферменты для теста; камень винный для кулинарных целей; чеснок измельченный [приправа]; соль; горчица; уксус, приправы; пряности; водоросли [приправа]; специи; соль для консервирования пищевых продуктов; корица [пряность]; карри [приправа]; гвоздика [пряность]; соль поваренная; куркума; перец душистый; шафран [специи]; соль сельдерейная; маринады; мисо [приправа]; паста соевая [приправа]; травы огородные консервированные [специи]; чоу-чоу [приправа]; релиш [приправа]; имбирь [пряность]; чатни [приправа]; орех мускатный; перец стручковый [специи]; пыльца растений, приготовленная для пищи; алоэ древовидное, приготовленное для употребления в пищу; солод для употребления в пищу; семя льняное для употребления в пищу; ростки пшеницы для употребления в пищу; семя анисовое; бадьян; песто [соус]; соусы для пасты; соусы [приправы]; соус томатный; майонез; соус соевый; заправки для салатов; кетчуп [соус]; рамэн [японское блюдо на основе лапши]; макароны; равиоли; спагетти; изделия макаронные; вермишель; лапша" сама по себе является основанием для отказа в удовлетворении исковых требований в данной части. Обстоятельства использования товарного знака в отношении этих товаров суд не исследует.

Оценивая ссылку истца на вероятность "размытия" принадлежащей ему серии товарных знаков по свидетельствам Российской Федерации N 187589, N 187588, N 738253, N 736677 как на основание своей заинтересованности в досрочном прекращении правовой охраны спорного средства индивидуализации, Суд по интеллектуальным правам исходит из следующего.

Заинтересованность действительно может состоять также в досрочном прекращении правовой охраны товарного знака ответчика, приводящего к "размытию" товарных знаков истца.

При этом к такому "размытию" в глазах потребителя может привести и совместное сосуществование сходных товарных знаков, поскольку правообладатель каждого из них вправе использовать принадлежащий ему товарный знак самостоятельно, независимо от прав другого лица. В результате потребитель может утратить возможность индивидуализировать конкретный товар с нанесенным на него конкретным обозначением с конкретным правообладателем.

Акцент в данном случае именно на совместном использовании сходных товарных знаков, а не только лишь на регистрации таких обозначений в Государственном реестре в качестве охраняемых средств индивидуализации.

Указанная правовая позиция отражена в постановлениях президиума Суда по интеллектуальным правам от 24.09.2018 по делу N СИП-107/2018, от 21.02.2019 по делу N СИП-324/2018, от 23.12.2019 по делу N СИП-555/2018, от 18.05.2020 по делу N СИП-439/2019, от 29.01.2021 по делу N СИП-903/2019.

Из представленных в материалах дела документов можно сделать вывод об известности фабрики мороженого "Славица" среди потребителей в качестве производителя мороженого. Серия товарных знаков, объединенная словесным обозначением "Славица", зарегистрированная на имя истца, также используется последним для осуществления деятельности по производству и реализации товара 30-го класса МКТУ "мороженое". Указанные обстоятельства ответчиком не оспариваются.

Товарный знак, о досрочном прекращении правовой охраны которого просит истец, зарегистрирован в отношении обширного перечня товаров 29-го и 30-го классов МКТУ. При этом коллегия судей не располагает сведениями о фактическом сосуществовании на рынке мясной, молочной продукции товаров, произведенных истцом и ответчиком, маркированных сходными до степени смешения товарными знаками, которое бы влекло у потребителей утрату возможности индивидуализировать конкретный товар с нанесенным на него конкретным обозначением, с конкретным правообладателем. Доказательства какого-либо смешения продукции в глазах потребителей истцом в материалы дела также не представлены.

Ссылка фабрики мороженого "Славица" на широту собственной известности в качестве производителя мороженого как на возможность распространения такой известности в отношении более широкого круга товаров, отклоняется Судом по интеллектуальным правам как необоснованная и сделанная без опоры на действующее законодательство.

Ссылки общества "Стародворские колбасы" на наличие у него исключительных прав на иные товарные знаки, которые будут препятствовать деятельности фабрики мороженого "Славица", отклоняются коллегией судей, поскольку наличие регистраций иных товарных знаков ответчика, препятствующих использованию заявленных истцом на регистрацию обозначений, не влечет вывод об отсутствии необходимого интереса истца. Предположения ответчика о дальнейшей судьбе поданных истцом заявок и о перспективах использования им тех или иных обозначений правового значения для рассмотрения заявленных требований не имеет.

Суд также полагает возможным отметить, что выявленное судом наличие принятых Роспатентом решений о государственной регистрации обозначений по заявкам N 2020727962 и N 2020727963 в качестве товарных знаков в отношении части товаров 30-го класса МКТУ само по себе не является обстоятельством, свидетельствующим об отсутствии у истца заинтересованности в досрочном прекращении правовой охраны оспариваемого товарного знака, поскольку в отношении остальной части товаров, указанных в заявке, административным органом в регистрации было отказано по причине противопоставления ему в том числе товарного знака по свидетельству Российской Федерации N 624370. Кроме того, факт подачи заявок является не основным, а лишь дополнительным обоснованием заинтересованности истца. При этом предметом настоящего спора является рассмотрение вопроса о неиспользовании ответчиком конкретного товарного знака в отношении товаров, признанных однородными товарам, фактически реализуемым истцом или готовящимся к реализации. В связи с этим выводы Роспатента, содержащиеся в решениях о государственной регистрации товарных знаков, в контексте данного вопроса правового значения для суда не имеют.

Согласно пункту 3 статьи 1486 ГК РФ на правообладателе лежит бремя доказывания использования товарного знака.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1486 ГК РФ использованием товарного знака признается его использование правообладателем или лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора в соответствии со статьей 1489 ГК РФ, либо другим лицом, осуществляющим использование товарного знака под контролем правообладателя, при условии, что использование товарного знака осуществляется согласно пункту 2 статьи 1484 ГК РФ, за исключением случаев, когда соответствующие действия не связаны непосредственно с введением товара в гражданский оборот, а также использование товарного знака с изменением его отдельных элементов, не меняющим существа товарного знака и не ограничивающим охрану, предоставленную товарному знаку.

Исходя из даты направления истцом предложения ответчику (12.08.2021), период времени, в отношении которого правообладателем должно быть доказано использование спорного товарного знака, составляет с 12.08.2018 по 11.08.2021.

В отзыве на исковое заявление и дополнениях к нему ответчик ссылается на то, что осуществлял в указанный период использование товарных знаков по свидетельствам Российской Федерации N 618276, 618275, 594181, 624617 в отношении части товаров 29-го класса МКТУ "изделия колбасные, ветчина, сосиски" и части товаров 30-го класса МКТУ "пельмени, вареники". Между тем доказательства использования оспариваемого товарного знака по свидетельству Российской Федерации N 624370, в том виде, в котором он зарегистрирован, в отношении товаров 29-го, 30-го класса МКТУ ответчиком в материалы дела не представлены.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Согласно части 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Исходя из изложенных обстоятельств, учитывая, что ответчик не доказал фактическое использование спорного товарного знака в отношении товаров 29-го, 30-го классов МКТУ, в отношении которых истец доказал свою заинтересованность в досрочном прекращении правовой охраны этого товарного знака, суд приходит к выводу о наличии правовых оснований для удовлетворения исковых требований в указанной части.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 N 46 "О применении законодательства о государственной пошлине при рассмотрении дел в арбитражных судах", при частичном удовлетворении требования неимущественного характера расходы по уплате государственной пошлины в полном объеме взыскиваются с противоположной стороны по делу.

Учитывая, что требования истца удовлетворены частично, судебный акт принят в его пользу, понесенные им судебные расходы, в том числе в связи с уплатой государственной пошлины за подачу искового заявления, подлежат взысканию в пользу истца с ответчика.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд по интеллектуальным правам

РЕШИЛ:

исковые требования удовлетворить частично.

Досрочно прекратить правовую охрану товарного знака по свидетельству Российской Федерации N 624370 в отношении товаров 29-го класса "мясо, птица и дичь; мясные экстракты; овощи и фрукты консервированные, сушеные и подвергнутые тепловой обработке; желе, варенье, компоты; молоко и молочные продукты; масла и жиры пищевые; масло сливочное; крем сливочный; колбаса кровяная; бульоны; составы для приготовления бульонов; икра; изделия колбасные; чипсы картофельные; капуста квашеная; орехи кокосовые сушеные; концентраты бульонные; плоды или ягоды, сваренные в сахарном сиропе; фрукты замороженные; супы; изюм; корнишоны; сливки [молочный продукт]; сыры; фрукты глазированные; крокеты; финики; желе фруктовое; мякоть фруктовая; желе пищевое; желе мясное; варенье имбирное; бобы соевые консервированные для употребления в пищу; смеси жировые для бутербродов; ветчина; йогурт; супы овощные; соки овощные для приготовления пищи; кефир [напиток молочный]; кумыс [напиток молочный]; напитки молочные с преобладанием молока; сыворотка молочная; сало; чечевица консервированная; мармелад, за исключением кондитерских изделий; мозг костный пищевой; орехи обработанные; паштеты из печени; лук консервированный; оливки консервированные; жир костный пищевой; маринад из шинкованных овощей с острой приправой [пикалили]; пикули; горох консервированный; сосиски; сардельки; солонина; составы для приготовления супов; пюре томатное; салаты овощные; жир свиной пищевой; салаты фруктовые; жиры животные пищевые; сок томатный для приготовления пищи; субпродукты; трюфели консервированные; птица домашняя неживая; кусочки курицы в панировке; цедра фруктовая; миндаль толченый; арахис обработанный; грибы консервированные; бобы консервированные; печень; чипсы фруктовые; фрукты, консервированные в спирте; мясо консервированное; творог соевый; сливки взбитые; свинина; консервы фруктовые; консервы мясные; оладьи картофельные; консервы овощные; сосиски в сухарях; хлопья картофельные; пюре яблочное; пюре клюквенное; хумус [паста из турецкого гороха]; закуски легкие на основе фруктов; кимчи [блюдо из ферментированных овощей]; молоко соевое [заменитель молока]; коктейли молочные; айвар [консервированный перец]; семена подсолнечника обработанные; эгг-ног безалкогольный; муссы овощные; семена обработанные; чеснок консервированный; молоко с повышенным содержанием белка; чипсы картофельные низкокалорийные; компоты (десерт из вареных фруктов); молоко сгущенное; сметана [сквашенные сливки]; ряженка [молоко, топленное молочнокислого брожения]; простокваша [скисшее молоко]; паста томатная; икра кабачковая; икра баклажанная; молоко арахисовое для кулинарных целей; молоко миндальное для кулинарных целей; молоко рисовое [заменитель молока]; артишоки консервированные; композиции из обработанных фруктов; молоко сухое; якитори; пулькоги [корейское мясное блюдо]; орехи засахаренные; орехи ароматизированные; фундук обработанный; ягоды консервированные" и товаров 30-го класса "кофе, чай, какао и заменители кофе; мука; хлебобулочные изделия, кондитерские изделия; мороженое; сахар, мед, сироп из патоки; лед; тесто миндальное; изделия кондитерские для украшения новогодних елок; хлеб из пресного теста; сухари; печенье; галеты солодовые; конфеты мятные; конфеты; вафли; бриоши; кофе-сырец; заменители кофе растительные; изделия кондитерские из сладкого теста, преимущественно с начинкой; каперсы; карамели [конфеты]; резинки жевательные; цикорий [заменитель кофе]; шоколад; марципан; сладости; блины; вещества подслащивающие натуральные; пряники; мука пищевая; мука бобовая; мука кукурузная; мука ячменная; мука соевая; мука пшеничная; помадки [кондитерские изделия]; птифуры [пирожные]; пудра для кондитерских изделий; тесто сдобное сладкое для кондитерских изделий; вещества связующие для мороженого [пищевой лед]; лед натуральный или искусственный; лед для охлаждения; напитки какао-молочные; напитки кофейно-молочные; напитки шоколадно-молочные; макарон [печенье миндальное]; хлеб; патока; сироп из мелассы; сироп золотой; мята для кондитерских изделий; пироги; сэндвичи; пастилки [кондитерские изделия]; изделия кондитерские мучные; печенье сухое; булки; пицца; перец; мука картофельная; пудинги [запеканки]; пралине; конфеты лакричные [кондитерские изделия]; сорбет [мороженое]; мука из тапиоки; тарты; кулебяки с мясом; паштет запеченный в тесте; продукты для размягчения мяса в домашних условиях; лед пищевой; порошки для изготовления мороженого; изделия кондитерские на основе миндаля; изделия кондитерские на основе арахиса; палочки лакричные [кондитерские изделия]; напитки кофейные; напитки на базе какао; напитки шоколадные; леденцы; прополис; крекеры; крем заварной; изделия желейные фруктовые [кондитерские]; лепешки рисовые; йогурт замороженный [мороженое]; рулет весенний; такос; тортилы; чай со льдом; напитки чайные; сухари панировочные; халва; киш; подливки мясные; глазурь для изделий из сладкого сдобного теста; муссы шоколадные; муссы десертные [кондитерские изделия]; пюре фруктовые [соусы]; чизбургеры [сэндвичи]; составы для глазирования ветчины; батончики злаковые с высоким содержанием белка; батончики злаковые; сахар пальмовый; тесто готовое; цветы или листья, используемы в качестве заменителей чая; тесто для кондитерских изделий; вареники [шарики из теста фаршированные]; пельмени [шарики из теста, фаршированные мясом], в том числе хинкали, манты; украшения шоколадные для тортов; изделия из сладостей для украшения тортов; орехи в шоколаде; пудинг рисовый; мука ореховая; баоцзы [китайские пирожки]; тесто рисовое для кулинарных целей; цзяоцзы [пельмени китайские]; окономияки [японские пикантные блины]; смесь тестовая для окономияки [японские пикантные блины]; буррито" Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков вследствие его неиспользования.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Отменить обеспечительные меры, введенные определением Суда по интеллектуальным правам от 25.07.2022.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Стародворские колбасы" (ОГРН 1033302016604) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Фабрика мороженого "Славица" (ОГРН 1022402665010) 6 000 (шесть тысяч) рублей в возмещение судебных расходов по уплате государственной пошлины за подачу искового заявления.

Решение по настоящему делу вступает в законную силу немедленно и может быть обжаловано в президиум Суда по интеллектуальным правам в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

В.В. Голофаев

Судьи

И.В. Лапшина

Е.Ю. Щербатых