Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 7 февраля 2019 г. N Ф08-12002/18 по делу N А15-2153/2016

г. Краснодар

07 февраля 2019 г.

Дело N А15-2153/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Айбатулина К.К., судей Алексеева Р.А. и Кухаря В.Ф., при участии в судебном заседании от ответчика - акционерного общества "Тепличное" (ИНН 0541000520, ОГРН 1020502462441) - Курбанова Ш.Г. (доверенность от 01.02.2019), в отсутствие истца - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Махачкала" (ИНН 0571008854, ОГРН 1160571064741), извещенного о времени и месте судебного разбирательства, рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества "Тепличное" на постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2018 по делу N А15-2153/2016 (судьи Марченко О.В., Белов А.Д., Егорченко И.Н.), установил следующее.

ООО "Газпром межрегионгаз Пятигорск" (далее - компания) обратилось в арбитражный суд с иском к АО "Тепличное" (далее - общество) о взыскании 3 326 307 рублей 85 копеек долга по договору поставки газа от 08.11.2013 N 12-33/00-0207/14-Д.

Общество обратилось в арбитражный суд со встречным иском о понуждении компании произвести перерасчет долга за поставленный газ с октября по декабрь 2015 года, снизив ее на 3 046 283 рубля 91 копейку.

Решением от 20.09.2016 (судья Магомедов Т.А.) с общества в пользу компании взыскано 2 981 218 рублей 71 копейка, в остальной части в первоначальном иске и во встречном иске отказано. Суд исходил из того, что общество не в полном объеме оплатило поставленный ему газ. Общество избрало ненадлежащий способ защиты своих прав.

Определением апелляционного суда от 04.09.2018 произведена процессуальная замена компании на ООО "Газпром межрегионгаз Махачкала".

Постановлением апелляционного суда от 06.11.2018, производство по делу в части встречного иска и в части требований компании о взыскании долга за май - сентябрь 2015 года прекращено, в связи с отказом общества и компании от исковых требований. Решение в указанной части и в части отказа в иске компании о взыскании с общества 51 778 рублей 80 копеек отменено, иск в этой части удовлетворен. Решение изложено в следующей редакции: с общества в пользу компании взыскано 3 032 997 рублей 51 копейка долга. В остальной части решение оставлено без изменения. Апелляционный суд определил объем потребленного обществом газа по показаниям прибора учета, а в периоды его отсутствия - по мощности газопотребляющего оборудования.

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты в части взыскания с него в пользу компании 1 431 770 рублей и отказать в иске в этой части. По мнению заявителя жалобы, выводы суда не соответствуют фактичекским обстоятельствам дела. В период с 01.10.2015 по 31.10.2015 общество не потребляло газ. Прибор учета в этот период не был установлен. Апелляционный суд неправомерно руководствовался выводами эксперта.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав представителя общества, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что постановление суда апелляционной инстанции в части взыскания суммы долга за октябрь 2015 года надлежит отменить и направить дело на новое рассмотрение в тот же суд.

Из материалов дела видно, что 08.11.2013 компания (поставщик) и общество (покупатель) заключили договор поставки газа N 12-33/00-0207/14-Д.

В соответствии с пунктом 4.1 договора количество поставляемого газа (объем) определяется по узлу учета газа поставщика, установленному у покупателя.

При отсутствии узлов учета газа у поставщика, их неисправности, несоответствии требованиям нормативной документации, отсутствии действующего поверительного клейма количество поданного газа определяется по показаниям узла учета газа покупателя.

При отсутствии узлов учета газа у покупателя, их неисправности, отсутствии действующего поверительного клейма, отсутствии или нарушении пломб, установленных поставщиком на узлах учета газа или задвижках байпасов узлов учета, на вводных задвижках, при несоответствии узла учета газа требованиям действующих нормативно-технических документов, при непредставлении покупателем данных о расходе газа (показаниях счетчиков, диаграмм и распечаток по расходу и т. д.), а также при недопуске представителей поставщика к газопотребляющему оборудованию и к узлу учета газа, определение количества поставляемого газа производится по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок исходя из 24 часов их работы в сутки за весь период неисправности.

Согласно пункту 4.4 договора период времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов их работы в сутки, начинается: в случае отсутствия у покупателя узла учета газа - с момента начала работы неопломбированных газопотребляющих установок, а при невозможности установления времени начала работы оборудования - с момента последней проверки; в случае несоответствия узла учета газа покупателя действующим нормативным документам - с момента обнаружения несоответствия поставщиком газа; в случае наличия неповеренного средства измерения узла учета газа - с момента окончания срока поверки прибора, входящего в состав узла учета; в случае неисправности любого из средств измерений, входящего в состав узла учета газа, отсутствия или нарушения пломб поставщика - с момента неисправности средства измерения, а при невозможности определения времени неисправности - с даты начала текущего расчетного периода; в случае недопущения представителей поставщика к проверке узла учета, отсутствия регистрационной отметки поставщика на диаграммах - с даты начала текущего расчетного периода; при непредставлении покупателем сведений о ежесуточном расходе газа поставщику на бумажном носителе за текущий период о количестве поданного газа при закрытии объемов месяца - с даты начала текущего расчетного периода.

В дополнительных соглашениях от 18.11.2014 N 1/15 и от 03.08.2015 N 4/15 к договору стороны согласовали годовой объем газа и распределили его по месяцам.

У общества установлен узел учета газа поставщика ИРВИС-РС.

В письме от 16.09.2015 общество обратилось к компании с просьбой провести проверку узла учета газа.

По акту от 22.09.2015 представители компании демонтировали узел учета газа для очередной поверки, зафиксировав его показания - 4745802.

Согласно свидетельству о поверке от 16.10.2015 N 384, выданному ФБУ "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Республике Дагестан", узел учета газа признан годным к применению.

20 октября 2015 года представители компании провели проверку узла учета, установленного у общества, по результатам которой утечек газа не обнаружили, и приняли его в эксплуатацию с показаниями 4745812.

6 ноября 2015 года представители компании в результате проверки состояния и применения средств измерений измерительного комплекса учета газа выявили, что при отключенном газопотребляющем оборудовании вторичный преобразователь показывает часовой расход газа 252 куб. м., утечек не обнаружено. Представители компании пришли к выводу о неисправности счетчика. Узел учета газа признан непригодным для применения и направлен для ремонта. В акте отражено, что по просьбе потребителя один котел опломбирован при закрытой задвижке. Показания корректора - 4769914. На время ремонта счетчика потребителю рекомендовано установить собственный узел учета, согласовав заблаговременно с поставщиком газа проект узла учета газа.

По акту от 16.12.2015 принят в эксплуатацию узел учета газа покупателя СГ-ЭК-Вз-Т-0,75-650/1,6 N 1511201.

По данным компании общество в октябре - декабре 2015 года потребило 751,553 куб. м газа на 5 397 678 рублей 64 копеек, из которых не оплатило 3 326 307 рублей 85 копеек.

В подтверждение поставки указанного объема газа компания представила акты поданного-принятого газа за октябрь - декабрь 2015 года, которые общество подписало с возражениями по объемам.

Суд первой инстанции не принял в качестве надлежащего доказательства, подтверждающего зафиксированные показания прибора учета, акт технического обслуживания узла учета газа от 22.09.2015, так как он составлен в отсутствие потребителя. Поскольку у потребителя отсутствовала возможность контроля за снятием показаний узла учета газа и вмешательства в его работу после снятия, суд признал недоказанным факт потребления обществом газа с 31.05.2015 по 20.10.2015.

Объем газа, потребленный с 20.10.2015 по 30.10.2015 и с 16.12.2015 по 31.12.2015 определен судом по показаниям узла учета газа в размере 13 376 куб. м и 151 063 куб. м соответственно. Объем газа за ноябрь определен по среднемесячному потреблению (175 029 куб. м), а потребление с 1 по 15 декабря 2015 года в отсутствие узла учета газа определено по мощности оборудования (360 тыс. куб. м). Общая стоимость газа поставленного с 20.10.2015 по 31.12.2015 по расчету суда составила 5 058 590 рублей 66 копеек. С учетом произведенных платежей долг общества составил 2 987 218 рублей 71 копейку.

При рассмотрении спора в апелляционном суде компания отказалась от иска в части требований по оплате газа за май - сентябрь 2015 года.

Апелляционный суд установил, что с 1 по 19 октября, с 6 по 30 ноября и с 1 по 15 декабря 2015 года у общества отсутствовал прибор учета газа, поэтому объем поставки определен по мощности газопотребляющего оборудования (392,1 куб. м в час), установленной в соответствии с экспертным заключением от 06.07.2018 N 01-17/18, выполненным ООО "Защита". В указанные периоды количество поданного газа составило 178 787 куб. м, 225 849 куб. м и 141 156 куб. м соответственно.

С 20 по 30 октября, с 1 по 5 ноября и с 16 по 31 декабря 2015 года объем поставки определен по показаниям прибора учета и составил 13 376 куб. м, 10 726 куб. м и 151 063 куб. м соответственно.

Стоимость поставленного с 1 октября по 31 декабря 2015 года газа составила 5 104 369 рублей 46 копеек. С учетом частичной оплаты долг общества составил 3 032 997 рублей 51 копейку.

Суд апелляционной инстанции при расчете объема газа с 01 по 20 октября 2015 года согласился с доводами истца и исходил из проектной мощности газопотребляющего оборудования.

Однако суд не учел следующего.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Положением об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.1998 N 1370, Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила поставки газа), а также Правилами учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 N 961 (далее - Правила учета газа).

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

При отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями (пункт 3.9 Правил учета газа).

В пунктах 22 и 23 Правил поставки газа определено, что учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации. При неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

В пункте 4.4 договора стороны предусмотрели, что в случае отсутствия у покупателя узла учета газа период времени, в течение которого расход газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя исходя из 24 часов их работы в сутки, начинается с момента начала работы неопломбированных газопотребляющих установок, а при невозможности установления времени начала работы оборудования - с момента последней проверки.

Из материалов дела видно и суды установили, что с 1 по 19 октября 2015 года у общества отсутствовал прибор учета (по акту от 22.09.2015 прибор учета демонтирован и по акту от 20.10.2015 установлен и принят компанией в эксплуатацию).

Следовательно, для определения периода, с которого следует определять расход газа по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя, сторонам надлежало представить доказательства, а суду установить начало работы неопломбированных газопотребляющих установок или дату их последней проверки.

Истец таких доказательств не представил.

Общество в материалы дела приложило акт об опломбировании средств измерений узла учета газа от 14.01.2015, из которого следует, что на байпас установлена пломба М50281 (т. 3, л. д. 72).

Поскольку на узле учета газа у общества установлен байпас, истец по правилам статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации должен был доказать, что в период с 01.10.2015 по 20.10 2015 байпас был распломбирован и ответчик имел возможность безучетно потреблять газ либо представить иные доказательства, свидетельствующие о возможности работы неопломбированных газопотребляющих установок общества.

Поскольку суд апелляционной инстанции указанный акт от 14.01.2015 не исследовал и не оценил, вопрос о работе в спорный период неопломбированных газопотребляющих установок не выяснил, его вывод о правомерности расчета объема газа с 01.10.2015 по 20.10.2015 по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок покупателя не соответствует обстоятельствам дела.

Из постановления суда апелляционной инстанции следует, что за октябрь 2015 года стоимость газа составляет 1 431 770 рублей 71 копейка. Поскольку ответчик перечислил оплату за октябрь 2015 года в сумме 76 тыс. рублей, спорная сумма за указанный месяц составляет 1 355 770 рублей 71 копейка.

Постановление апелляционной инстанции подлежит отмене в указанной части.

При новом рассмотрении дела суду апелляционной инстанции следует учесть изложенное и разрешить спор в зависимости от установленных обстоятельств.

Руководствуясь статьями 284, 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2018 по делу N А15-2153/2016 в части взыскания с АО "Тепличное" в пользу ООО "Газпром межрегионгаз Махачкала" 1 355 770 рублей 71 копейки задолженности за октябрь 2015 года, а также в части распределения госпошлины и судебных расходов отменить, дело направить на новое рассмотрение в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В остальной части постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2018 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

К.К. Айбатулин

Судьи

Р.А. Алексеев В.Ф. Кухарь