Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 февраля 2019 г. N Ф08-71/19 по делу N А32-27673/2018

г. Краснодар

22 февраля 2019 г.

Дело N А32-27673/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Прокофьевой Т.В., судей Воловик Л.Н. и Драбо Т.Н., при участии в судебном заседании от заявителя - акционерного общества "Вимм-Билль-Данн" (ИНН 7713085659, ОГРН 1027739768924) - Хаустовой Ж.В. (доверенность от 01.06.2016), от заинтересованного лица - Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Краснодарскому краю (ИНН 2308105360, ОГРН 1052303653269) - Труновой О.В. (доверенность от 13.08.2018), рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества "Вимм-Билль-Данн" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.09.2018 (судья Дуб С.Н.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2018 (судьи Ильина М.В., Смотрова Н.Н., Соловьева М.В.) по делу N А32-27673/2018, установил следующее.

АО "Вимм-Билль-Данн" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Краснодарскому краю (далее - управление) от 29.05.2018 N 873 о привлечении общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс) в виде 300 тыс. рублей административного штрафа.

Решением суда от 07.09.2018, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 26.11.2018, в удовлетворении заявленных требований отказано.

Судебные акты мотивированы наличием в действиях общества состава вмененного ему административного правонарушения, соблюдением управлением порядка привлечения общества к административной ответственности и отсутствием оснований для признания совершенного обществом административного правонарушения в качестве малозначительного.

Общество обратилось в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 07.09.2018 и постановление апелляционной инстанции от 26.11.2018, принять по делу новый судебный акт. Заявитель жалобы считает, что суды необоснованно не приняли во внимание доводы общества о нарушении управлением процедуры отбора проб продукции, установленной Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, что изначально привело к нарушению прав общества, лишив его возможности проверить достоверность лабораторных исследований отобранных образцов продукции, а также возможности предоставить доказательства соответствия произведённой продукции требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 033/2013 "О безопасности молока и молочной продукции", утвержденного Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 N 67 (далее - ТР ТС 033/2013). Экспертное заключение ФБУЗ Центр гигиены и эпидемиологии в г. Москве лабораторных испытаний от 05.04.2018 N 04-00435 является недопустимым доказательством по делу об административном правонарушении, так как получено вне рамок административного расследования. Протокол изъятия вещей и документов, подтверждающий соблюдение процедуры отбора образцов продукции, в материалы дела не представлен. Согласно протоколу лабораторных испытаний (исследований) от 19.03.2018 N 3463 исследована продукция с датой изготовления - 16.02.2018, срок годности - до 26.02.2018. Дата проведения исследований - 14.03.2018. Соответственно, на момент проведения исследований данный продукт нельзя квалифицировать как молочную продукцию в связи с истечением срока его реализации, так как он являлся пищевым отходом. Исследование продукции с истекшим сроком реализации на соответствие ТР ТС 033/2013 противоречит пункту 30 ТР ТС 033/2013. Отсутствуют доказательства того, что в процессе хранения образцов исключена возможность попадания в них посторонних примесей, которые могли привести к несоответствию качества продукции требованиям ТР ТС 033/2013 по заявленным показателям.

В отзыве на кассационную жалобу управление считает обжалуемые судебные акты законными и обоснованными и просит кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель управления в судебном заседании просил судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, отзыва, выслушав представителей участвующих в деле лиц, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению на основании следующего.

Как видно из материалов дела, в адрес управления 27.04.2018 из Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Москве (вх. N 7158) поступил материал о результатах лабораторных испытаний продукции: Творог "Кубанский отборный" м. д. ж. 9%, изготовленный обществом 16.02.2018 (Краснодарский край, Тимашевский район, ст. Медведовская. ул. Красная, 8), отобранный в организации торговли ООО "Окей" (г. Краснодар, ул. Минская, 120/8, лит. А). Согласно протоколу лабораторных испытаний от 19.03.2018 N 3463 11 и экспертному заключению от 05.04.2018 N 04-00435 выполненных АИЛЦ ФГУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве" исследованный образец продукции не соответствует требованиям ТР ТС 033/2013 по причине выявления в нем антибиотика тетрациклиновой группы.

По факту выявленных нарушений в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении от 11.05.2018 N 043491 и вынесено постановление от 29.05.2018 N 873 о привлечении общества к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса с назначением наказания в виде 300 тыс. рублей административного штрафа.

В соответствии со статьями 207 и 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации общество обжаловало постановление в арбитражный суд.

Судебные инстанции всесторонне и полно исследовали фактические обстоятельства по делу, оценили представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и сделали правильный вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного обществом требования.

Частью 1 статьи 14.43 Кодекса установлена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 Кодекса.

В соответствии с частью 2 статьи 14.43 Кодекса действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Таким образом, объективная сторона данных правонарушений заключается в совершении действий (бездействия), нарушающих установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям. Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, в том числе изготовитель соответствующей продукции.

Суды правильно применили статью 1, часть 2 статьи 3 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (далее - Закон N 29-ФЗ), статью 11, пункт 2 статьи 15 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (далее - Закон N 52-ФЗ) пункт 1 статьи 1, пункт 1 статьи 36, пункт 1 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" (далее - Закон N 184-ФЗ), пункт 1 статьи 5, часть 1 статьи 10 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 (далее - ТР ТС 021/2011).

В рамках проведенной управлением проверки установлено, что общество изготовило и впоследствии реализовало продукцию с нарушением требований Технических регламентов ТР ТС 021/2011 и ТР ТС 033/2013. Так, согласно протоколу лабораторных испытаний от 19.03.2018 N 3463 и экспертному заключению от 05.04.2018 N 04-00435, выполненных АИЛЦ ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве", образец продукции - Творог "Кубанский отборный" м. д. ж. 9%, изготовленный обществом 16.02.2018, не соответствует требованиям ТР ТС 033/2013 - в исследуемом образце обнаружен антибиотик тетрациклиновой группы (0,060 +/- 0,024 мг/кг), тогда как в соответствии с Приложением N 4 к ТР ТС 033/2013 в молочной продукции должно содержаться менее 0,01 мг/кг антибиотиков тетрациклиновой группы.

Таким образом, в ходе проверки установлен факт нарушения обществом требований к безопасности молочной продукции, указанных в пункте 32 ТР ТС 033/2013, согласно которому уровни содержания в молочной продукции, предназначенной для выпуска в обращение на таможенной территории Таможенного союза, токсичных элементов, потенциально опасных веществ, микотоксинов, антибиотиков, пестицидов, радионуклидов, микроорганизмов и значения показателей окислительной порчи не должны превышать уровней, установленных в приложении N 3 к ТР ТС 021/2011 и в приложении N 4 к ТР ТС 033/2013, что свидетельствует о наличии в действиях общества состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 Кодекса.

Имея возможность для соблюдения установленных требований к продукции, допускаемой в реализацию, общество не приняло необходимые меры по их соблюдению. Суду не представлены доказательства наличия обстоятельств, объективно препятствующих соблюдению обществом возложенных на него публично-правовых обязанностей.

Суды правомерно отклонили доводы общества о нарушении управлением процедуры проверочных действий и сбора доказательств и отбора проб по делу.

Довод общества о нарушении управлением процедуры отбора проб продукции, установленной Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, отклонен, поскольку административное расследование не проводилось.

Довод общества о лишении его возможности проверить достоверность лабораторных исследований отобранных образцов продукции, а также возможности предоставить доказательства соответствия произведённой продукции требованиям ТР ТС 033/2013 опровергается материалами дела.

Как видно из материалов дела и установлено судебными инстанциями, исследование представленных образцов продукции осуществлено АИЛЦ ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве" на основании поручения Управления Роспотребнадзора по г. Москве от 14.03.2018 N 04-00435 на проведение сверх утвержденного государственного задания.

Согласно программе по испытанию проб молочной продукции и акту приема-передачи проб от 19.02.2018 в АИЛЦ ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве" в рамках реализации приказа Федеральной службы от 14.02.2018 N 83 "Об исследовании молочной продукции" в целях исполнения поручения Правительства Российской Федерации от 05.02.2018 сотрудники управления 19.02.2018 в 12:32 отобрали пробы творога "Кубанский отборный" м. д. ж. 9% (12 упаковок по 180 г, чек от 19.02.2018 N 85) 75РСК0100/РПК.

На исследование в ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Краснодарском крае" проба 75РСК0100/РПК поступила 19.02.2018 в 15:20 в термобоксе с температурой внутри +5°С (при допустимой температуре хранения от +2°С до +6°С), дата выработки партии 16.02.2018, срок годности до 26.02.2018.

ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Краснодарском крае" пробы, включая пробу 75РСК0100/РПК, направило в ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве" на антибиотики по причине отсутствия в области аккредитации методов испытаний на показатели: нитроимидозолы, нитрофураны и их метаболиты, антибиотики - тетрациклиновая группа, пенициллин, стрептомицин, амфениколы.

Согласно протоколу лабораторных испытаний от 19.03.2018 N 3463 11, выполненных АИЛЦ ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве", проба отобрана в соответствии с ГОСТ 26809.1-2014 "Молоко и молочная продукция. Правила приемки, методы отбора и подготовка проб к анализу. Часть 1. Молоко, молочные, молочные составные и молокосодержащие продукты". Проба 75РСК0100/РПК отобрана 19.02.2018 в 12-32, поступила 14.03.2018 в 14-00 в замороженном виде в термоконтейнере при температуре минус 12,2°С. Контроль температурного режима доставки образцов проводился.

Доводы общества об истечении срока годности исследуемых образцов правомерно отклонены судебными инстанциями, поскольку исследование творога за пределами срока годности не является нарушением, Управлением Роспотребнадзора по городу Москве пробы творога приняты 14.03.2018 в 14:00 и переданы с поручением об их исследовании в "Центр гигиены и эпидемиологии в городе Москве" в замороженном виде в термоконтейнере при температуре 12,2°С, то есть без изменения физико-химических свойств. Кроме того, истечение срока годности, изменение его физико-химических свойств не влияет на наличие либо отсутствие антибиотика в составе. Доказательства обратного в материалы дела не представлены.

Суды не установили существенных нарушений порядка привлечения общества к административной ответственности, которые в силу пункта 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" являются неустранимыми и влекущими отмену постановления по делу об административном правонарушении.

Доводы же кассационной жалобы, сводящиеся к иной, чем у судов, оценке доказательств, не могут служить основаниями для отмены обжалуемых судебных актов, так как они не опровергают правомерность выводов арбитражных судов и не свидетельствуют о неправильном применении норм материального и процессуального права. Доводы кассационной жалобы, в том числе, доводы относительно неправильного отбора проб, фактически повторяют доводы, изложенные в суде первой и апелляционной инстанции, которые были предметом рассмотрения в судах двух инстанций, что нашло свое отражение в судебных актах. Иная оценка установленных арбитражными судами фактов в силу положений статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.

В кассационной жалобе не приведено доводов и доказательств, опровергающих установленные судами обстоятельства и выводы, как и не приведено оснований, которые в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основанием для отмены судебных актов.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.09.2018 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.11.2018 по делу N А32-27673/2018 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Т.В. Прокофьева

Судьи

Л.Н. Воловик Т.Н. Драбо