Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 25 марта 2019 г. N Ф08-1069/19 по делу N А32-16867/2017

г. Краснодар

25 марта 2019 г.

Дело N А32-16867/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 марта 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Бабаевой О.В., судей Трифоновой Л.А. и Чесняк Н.В., при участии от истца - публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) - Ширикова М.С. (доверенность от 21.11.2018) и Марьясовой О.А. (доверенность от 14.12.2018), от ответчика - публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268) - Коперского Д.С. (доверенность от 20.11.2018), в отсутствие третьих лиц - публичного акционерного общества "Федеральная сетевая компания единой энергетической системы" (ИНН 4716016979, ОГРН 1024701893336) и акционерного общества "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии" (ИНН 7703651792, ОГРН 1077763818450), извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.08.2018 (судья Березовская С.В.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2018 (судьи Попов А.А., Галов В.В., Малыхина М.Н.) по делу N А32-16867/2017, установил следующее.

ПАО "ТНС энерго Кубань" обратилось в арбитражный суд с иском к ПАО "Кубаньэнерго" о взыскании 94 252 718 рублей 79 копеек задолженности, составляющей стоимость потерь электроэнергии в сетях с февраля по июль и с октября по декабрь 2014 года.

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком обязательств по договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электроэнергии при ее передаче от 20.04.2012 N 1310275.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены публичное акционерное общество "Федеральная сетевая компания единой энергетической системы" и акционерное общество "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии".

Решением от 30.08.2018, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 23.11.2018, иск удовлетворен. Судебные акты мотивированы тем, что в материалы дела представлен расчет небаланса и документы, свидетельствующие о том, что объем образовавшейся разницы (с учетом сведений, предоставленных от всех сетевых организаций об объеме потерь в их сетях) составил в феврале 2014 года - 1 303 278 кВт/ч, в марте 2014 года - 25 952 452 кВт/ч, в апреле 2014 года - 3 263 982 кВт/ч, в мае 2014 года - 1 252 733 кВт/ч, в июне 2014 года - 5 768 826 кВт/ч, в июле 2014 года - 3 970 663 кВт/ч, в октябре 2014 года - 974 991 кВт/ч, в ноябре 2014 года - 297 704 кВт/ч, в декабре 2014 года - 1 638 179 кВт/ч. Суды исходили из того, что выявленный истцом объем небалансовых потерь распределен между всеми сетевыми компаниями в соответствии с пунктом 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). Общий объем потерь, подлежащий доначислению ответчику в спорный период, составил 44 422 808 кВт/ч на сумму 94 252 718 рублей 79 копеек.

В кассационной жалобе общество "Кубаньэнерго" просит отменить судебные акты и направить дело на новое рассмотрение. По мнению заявителя, истец надлежащим образом не обосновал и не доказал правомерность произведенного расчета потерь в сетях в соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442. Истец в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил суду достоверного расчета заявленной к взысканию суммы с обоснованием каждой переменной, использованной в данном расчете, и документальным подтверждением ее числового значения, а также бесспорные, достоверные и достаточные доказательства того, что объем потерь электрической энергии в спорный период составил сумму, превышающую объем потерь, который был признан и оплачен ответчиком. Истец документально не подтвердил правомерность начисления им в соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442 дополнительного объема потерь электрической энергии в спорном периоде. Отнесение на ответчика потерь, не подтвержденных ни документально, ни расчетным путем, является необоснованным, не соответствующим нормам действующего законодательства. Суды необоснованно отклонили довод ответчика о наличии в действиях истца злоупотребления правом. Истец необоснованно использовал в своем расчете норматив технологических потерь 13,30%, утвержденный приказом Минэнерго России от 24.12.2014 N 948. Суды не дали правовой оценки доводам ответчика, изложенным в пояснениях от 11.01.2018 и 16.08.2018, и представленным в их обоснование доказательствам. Поскольку судами нарушены нормы материального и процессуального права, обжалуемые судебные акты подлежат отмене.

В отзыве на кассационную жалобу истец просит оставить судебные акты без изменения, ссылаясь на их законность и обоснованность.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что в удовлетворении жалобы надлежит отказать.

Как установлено судами, истец (продавец) и ответчик (покупатель) заключили договор купли-продажи электрической энергии от 20.04.2012 N 1310275 (далее - договор), по условиями которого покупатель обязуется приобретать электрическую энергию в целях компенсации потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям покупателя, принадлежащим ему на законных основаниях, в объеме фактически сложившихся в расчетном периоде потерь электрической энергии.

Учет фактически сложившихся в расчетном периоде потерь электрической энергии стороны договорились определять в порядке, установленном в приложении N 4 к договору (пункт 4.2 договора).

Разделом 5 договора определен порядок оплаты ответчиком электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях.

Так, расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц (пункт 5.1 договора).

Согласно пункту 5.3 договора (с учетом дополнительного соглашения от 21.01.2014 N 01) ответчик оплачивает стоимость потерь с учетом установленных тарифов и прогнозных значений нерегулируемых цен путем перечисления денежных средств на расчетный счет истца в следующие сроки: до 11 числа текущего месяца - 50% стоимости электрической энергии, приобретенной в целях компенсации потерь в сетях, сложившейся в последнем месяце, за который известен фактический объем потерь и нерегулируемая цена на электрическую энергию; окончательный расчет производится до 26 числа месяца, следующего за расчетным.

Стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях, определяется истцом в соответствии с приложением N 4 к договору (пункт 5.2 договора).

Расчет стоимости в соответствии с пунктом 5 приложения N 4 к договору осуществляется в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, приказами ФСТ России и Региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края на очередной период регулирования, а также с учетом стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, объем и цену которых определяет ОАО "АТС" в соответствии с действующим законодательством.

Согласно приложению N 4 к договору объем фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в его сеть из смежных сетей или от производителей электроэнергии и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям энергосбытовых организаций, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети ответчика, а также в смежные сетевые организации и поставщикам электроэнергии, работающим в режиме потребления.

Количество электроэнергии, поступившее в сеть ответчика, определяется на основании данных приборов учета. Количество электрической энергии, отпущенное из сети ответчика, определяется на основании данных приборов учета или расчетных способов в соответствии с действующим законодательством.

Согласно пункту 5.4 договора ответчик обязан в срок не позднее 15 числа месяца, следующего за расчетным, представлять истцу расчет объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь по форме, утвержденной в приложении N 3.

Истец, в свою очередь, не позднее чем через 2 рабочих дня после предоставления ответчиком расчета объемов электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, предоставляет ответчику акт приема-передачи электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях ответчика за расчетный месяц, а также счет-фактуру, подписанную уполномоченным лицом и главным бухгалтером.

За период с 01.01.2014 по 31.12.2014 истцом поставлено ответчику электрической энергии для целей компенсации потерь электроэнергии, возникающих в сети последнего при ее передаче, на общую сумму 6 962 554 227 рублей 31 копейка. Ответчик произвел оплату потерь на сумму 6 663 975 639 рублей 81 копейка.

Неоплата обществом "Кубаньэнерго" задолженности в размере 298 578 587 рублей 50 копеек стала причинной обращения общества "ТНС энерго Кубань" с иском в суд.

По ходатайству истца, заявленному в рамках дела N А32-377/2017, суд первой инстанции, с учетом характера разногласий сторон при определении объема потерь электроэнергии в сетях ответчика, выделил требования на сумму 123 558 079 рублей 83 копейки в отдельное производство (рассматриваемое дело N А32-16867/2017). Изменив исковые требования, истец просил взыскать с ответчика задолженность в размере 94 252 718 рублей 79 копеек.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике).

Абзацем 3 части 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике установлено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Пунктом 4 статьи 26 и пунктом 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

Согласно пункту 6 Правил N 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электроэнергии для такого потребителя и требовать за это оплату. Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства вправе оказывать услуги по передаче электроэнергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электроэнергии.

Положениями Правил N 861 определено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50).

Согласно пункту 4 Основных положений N 442 сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае также как потребители.

Пунктом 128 Основных положений N 442 предусмотрено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности).

Пунктом 190 Основных положений N 442 предусмотрен механизм возмещения стоимости нереализованных объемов электроэнергии, приобретенных гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках, и подлежащих продаже в целях компенсации потерь в сетях.

Так, объем образовавшейся разницы в случае, если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих сетевым организациям объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными пунктом 190 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в исковом периоде).

Объем небаланса (разницы) подлежит распределению на все сетевые организации, покупающие у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика.

Таким образом, законодатель предусмотрел механизм расчета нормативных потерь и распределения небаланса на все сетевые организации, покупающие у гарантирующего поставщика электрическую для целей компенсации потерь в сетях на основании пункта 190 Основных положений N 442 в случае непредставления сетевыми организациями сведений об объеме потерь в своих сетях, а также в случае, если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

В материалы дела истцом представлены расчет небаланса и документы в электронном виде (на CD-дисках), свидетельствующие о том, что объем образовавшейся разницы (небаланса) составил в феврале 2014 года - 1 303 278 кВт/ч, в марте 2014 года - 25 952 452 кВт/ч, в апреле 2014 года - 3 263 982 кВт/ч, в мае 2014 года - 1 252 733 кВт/ч, в июне 2014 года - 5 768 826 кВт/ч, в июле 2014 года - 3 970 663 кВт/ч, в октябре 2014 года - 974 991 кВт/ч, в ноябре 2014 года - 297 704 кВт/ч, в декабре 2014 года - 1 638 179 кВт/ч.

Довод заявителя кассационной жалобы о недоказанности истцом расчета небаланса, аналогичен доводу апелляционной жалобы, был предметом рассмотрения апелляционного суда, получил надлежащую правовую оценку, что отражено в обжалуемом постановлении.

Объем электроэнергии, приходящийся на каждую сетевую организацию в виде доначисления по пункту 190 Основных положений N 442, рассчитывается как произведение величины превышения объема покупки над объемом продажи электроэнергии, и доли нормативных потерь в сетях сетевых организаций, предоставивших данные, в суммарных нормативных потерях всех сетевых организаций.

В силу абзаца 5 пункта 190 Основных положений N 442 нормативные потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации представляют сумму величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения и фактическим объемам электрической энергии, отпущенным в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации.

Приказом Минэнерго России от 24.12.2014 N 948 ответчику на 2014 год утвержден норматив технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям в размере 13,30% от отпуска электрической энергии в сеть.

Довод ответчика о необходимости применения при распределении небаланса нормативов технологических потерь в сетях, установленных региональной энергетической комиссией - департаментом цен и тарифов Краснодарского края, получил надлежащую правовую оценку и отклонен апелляционным судом.

Суд апелляционной инстанции указал, что нормативные технологические потери электроэнергии для сетевых организаций определяются Минэнерго России на основании утвержденной им инструкции. Минэнерго России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти по установлению нормативов технологических потерь в сетях.

Оценив имеющиеся в деле доказательства, суды обеих инстанций пришли к выводам о том, что предъявленный истцом к взысканию объем потерь электроэнергии в сетях сетевой организации в спорный период подтверждается материалами дела.

Ссылка заявителя на злоупотребление правом со стороны истца рассмотрена апелляционным судом и мотивированно отклонена.

Суды первой и апелляционной инстанций полно и всесторонне исследовали и оценили представленные доказательства, установили имеющие значение для дела фактические обстоятельства, правильно применили нормы права.

Доводы кассационной жалобы сводятся к повторению доводов апелляционной жалобы, свидетельствуют о несогласии ответчика с установленными по делу фактическими обстоятельствами и оценкой судами представленных доказательств, переоценка которых в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Нарушения норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора не установлены. Основания для отмены или изменения обжалуемых судебных актов по доводам кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.08.2018 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.11.2018 по делу N А32-16867/2017 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

О.В. Бабаева

Судьи

Л.А. Трифонова Н.В. Чесняк