О дополнительных отпусках "за вредность" (Е. Воробьева, Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 34, август 2003 г.)

О дополнительных отпусках "за вредность"

Работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда: на подземных горных и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов, предоставляется ежегодный дополнительный отпуск (ст.117 ТК РФ). Перечни таких производств, работ, профессий и должностей, а также минимальная продолжительность дополнительного оплачиваемого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

В настоящее время вплоть до утверждения соответствующих перечней продолжают действовать Список производств, цехов, профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день, утвержденный постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 25 октября 1974 г. N 298/П-22, и Инструкция о порядке применения указанного Списка, утвержденная постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20. При этом Инструкция о порядке применения указанного Списка (далее - Инструкция) применяется в части, не противоречащей ТК РФ.

Согласно ст.121 ТК РФ в стаж работы, дающей право на ежегодный дополнительный отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.

Означает ли это, что предоставление дополнительного отпуска авансом не допускается?

Например, если работнику с 1 августа 2003 г. предоставляется ежегодный отпуск за рабочий год с 1 декабря 2002 г. по 1 декабря 2003 г., то дополнительный отпуск за работу во вредных условиях, продолжительность которого согласно Списку составляет 12 рабочих дней в год, может быть предоставлен только за фактически отработанный период - 8 месяцев (с 1 декабря 2002 г. по 1 августа 2003 г.), продолжительностью 8 рабочих дней.

В соответствии с п.9 Инструкции в тех случаях, когда у работника право на ежегодный основной и дополнительный отпуск возникает в различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью.

По мнению автора, указанное положение не противоречит ст.121 ТК РФ, поскольку речь идет не об определении стажа, дающего право на получение рассматриваемого отпуска, а лишь определяется порядок его предоставления.

Пример 1

Работник принят на предприятие 1 декабря 2002 г. Согласно Списку в течение всего периода работы на предприятии он имеет право на дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней.

Предположим, что в рассматриваемом случае стаж, дающий право на основной отпуск, совпадает со стажем, дающим право на дополнительный отпуск.

Работнику предоставляется отпуск с 5 августа 2003 г. за рабочий год с 1 декабря 2002 г. по 1 декабря 2003 г. Несмотря на то что к моменту предоставления отпуска работник в текущем рабочем году проработал только 8 месяцев, продолжительность отпуска определяется как сумма:

28 календарных дней - основной отпуск (ст.115 ТК РФ);

12 рабочих дней - дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда.

Что же касается стажа работы, дающего работнику право на получение дополнительного отпуска, то необходимо помнить, что с 1 февраля 2002 г. (с момента вступления в силу ТК РФ) не применяется положение п.8 Инструкции, согласно которому в стаж работы, дающий право на получение дополнительного отпуска, включаются:

период временной нетрудоспособности;

время отпуска по беременности и родам, время выполнения женщинами легких работ в связи с беременностью, а также время выполнения женщинами других работ, на которые они были переведены в связи с кормлением ребенка грудью или наличием детей в возрасте до одного года;

время выполнения государственных и общественных обязанностей.

Периоды, когда работник фактически не работал (независимо от причин), не включаются в указанный стаж (ст.121 Трудового кодекса РФ). В то же время в стаж, дающий право работнику на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, фактически не отработанное время, в течение которого за работником сохранялось место работы в соответствии с трудовым законодательством, включается.

Таким образом, возможна ситуация, когда рабочий год, за который работнику предоставляется основной отпуск, не совпадает с рабочим годом, за который предоставляется дополнительный отпуск.

Поэтому соблюдение всех норм трудового законодательства, касающихся как основных, так и дополнительных отпусков, возможно при условии ведения раздельного учета времени, за которое предоставляются указанные отпуска.

Пример 2

Работник принят на предприятие 1 февраля 2000 г. В соответствии со Списком в течение всего периода работы на предприятии он имел право на дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней.

Работнику предоставляется отпуск с 4 августа 2003 г. за период с 1 февраля 2002 г. по 1 февраля 2003 г. Какова при этом продолжительность дополнительного отпуска за работу с вредными условиями труда и за какой период он предоставляется?

Для того чтобы ответить на вопрос, следует уточнить, за какие периоды право на дополнительный отпуск работником уже реализовано. Предположим, что работнику предоставлялся отпуск с 1 июля по 10 августа 2002 г., в том числе:

основной отпуск - 28 календарных дней (с 1 по 28 июля) за рабочий год с 1 февраля 2001 г. по 1 февраля 2002 г.;

дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда продолжительностью 12 рабочих дней (с 29 июля по 10 августа) за рабочий год с 1 февраля 2001 г. по 24 февраля 2002 г.

В стаж, дающий право на дополнительный отпуск, не вошли периоды, в течение которых работник фактически не работал:

с 8 по 14 января 2002 г. (7 календарных дней) находился в отпуске без сохранения заработной платы;

с 5 по 21 февраля 2002 г. (17 календарных дней) был временно нетрудоспособен.

Очередной ежегодный отпуск предоставляется работнику с 4 августа по 13 сентября 2003 г., в том числе:

основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней (с 4 по 31 августа 2003 г.) за рабочий год с 1 февраля 2002 г. по 1 февраля 2003 г.;

дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда продолжительностью 12 рабочих дней (с 1 по 13 сентября) за рабочий год с 24 февраля 2002 г. по 6 апреля 2003 г.

В стаж, дающий право на дополнительный отпуск, не вошли периоды, в течение которых работник фактически не работал (был временно нетрудоспособен):

с 10 по 24 апреля 2002 г. (15 календарных дней);

с 20 сентября по 16 октября 2002 г. (27 календарных дней).

В примере 2 все отпуска предоставляются за полностью отработанные рабочие годы. Предоставление отпусков авансом (за неотработанное до начала отпуска время) производится в том же порядке.

Пример 3

Работник принят на предприятие 1 февраля 2000 г. Согласно Списку в период работы на предприятии он имел право на дополнительный отпуск - 12 рабочих дней.

Предположим, что работнику предоставлялся отпуск с 3 июня по 15 июля 2002 г., в том числе:

основной отпуск - 28 календарных дней (с 3 июня по 1 июля) за рабочий год с 1 февраля 2002 г. по 1 февраля 2003 г.;

дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда - 12 рабочих дней (со 2 по 15 июля) за рабочий год с 1 февраля 2002 г. по 24 февраля 2003 г.

В стаж, дающий право на дополнительный отпуск, не вошли периоды, когда работник фактически не работал:

с 5 по 21 февраля 2002 г. (17 календарных дней) был временно нетрудоспособен;

с 8 по 14 января 2003 г. (7 календарных дней) находился в отпуске без сохранения заработной платы.

Очередной ежегодный отпуск предоставляется работнику с 4 августа по 13 сентября 2003 г., в том числе:

основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней (с 4 по 31 августа 2003 г.) за рабочий год с 1 февраля 2003 г. по 1 февраля 2004 г.;

дополнительный отпуск за работу с вредными условиями труда продолжительностью 12 рабочих дней (с 1 по 13 сентября) за рабочий год с 24 февраля 2003 г. по 6 апреля 2004 г.

В стаж, дающий право на дополнительный отпуск, не вошли периоды, в течение которых работник фактически не работал (был временно нетрудоспособен):

с 10 по 24 апреля 2003 г. (15 календарных дней);

с 20 июля по 16 июля 2003 г. (27 календарных дней).

В каких случаях нужно руководствоваться следующими пунктами Инструкции:

- если работник в рабочем году проработал в производствах, цехах, профессиях и должностях, предусмотренных в Списке, менее 11 месяцев, то ему дополнительный отпуск предоставляется пропорционально проработанному времени (п.9 Инструкции);

- при исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск или выплату компенсации за него пропорционально проработанному времени, количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней.

При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца (п.10 Инструкции).

В примерах 1-3 предполагалось, что работник постоянно работает в условиях, которые дают ему право на получение дополнительного отпуска продолжительностью 12 рабочих дней. На практике нередки случаи, когда работник вследствие перехода с одного рабочего места на другое теряет (полностью или частично) или приобретает право на получение дополнительного отпуска. В этом случае право на получение основного и дополнительного отпуска возникает в разное время, но предоставляются эти отпуска все равно одновременно и полностью (п.9 Инструкции).

Пример 4

Работник был принят на работу, дающую право на дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней в год, 5 августа 2002 г. С 1 января 2003 г. он переведен на работу в цех, условия труда в котором дают право на дополнительный отпуск продолжительностью 6 рабочих дней в год.

Работнику предоставляется отпуск:

- в июле 2003 г.

К моменту начала отпуска работник проработал в организации 11 месяцев и имеет право на:

основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней за период с 5 августа 2002 г. по 5 августа 2003 г.;

дополнительный отпуск, продолжительность которого рассчитывается исходя из 12 рабочих дней в год, продолжительностью 5 рабочих дней за период с 5 августа по 31 декабря 2002 г. (4 месяца и 27 дней; округляются до 5 месяцев);

дополнительный отпуск, продолжительность которого рассчитывается исходя из 6 рабочих дней в год, продолжительностью 3,5 рабочих дня за период с 1 января по 5 августа 2003 г. (7 месяцев и 5 дней; округляются до 7 месяцев);

- в марте 2003 г.

К моменту начала отпуска работник проработал в организации 7 месяцев и имеет право на получение отпуска за первый год работы (ст.122 ТК РФ):

основного отпуска продолжительностью 28 календарных дней за период с 5 августа 2002 г. по 5 августа 2003 г.;

дополнительного отпуска, продолжительность которого рассчитывается исходя из 12 рабочих дней в год, продолжительностью 5 рабочих дней за период с 5 августа по 31 декабря 2002 г. (4 месяца и 27 дней; округляются до 5 месяцев);

дополнительного отпуска, продолжительность которого рассчитывается исходя из 6 рабочих дней в год, продолжительностью 3,5 рабочих дня за период с 1 января по 5 августа 2003 г. (7 месяцев и 5 дней; округляются до 7 месяцев). При этом предоставляются 4 дня отпуска, но оплачиваются только 3,5 дня.

По мнению автора, смысл предоставления рассматриваемых дополнительных отпусков состоит в увеличении (по сравнению с основным отпуском) периода, в течение которого исключается воздействие на работника вредных (опасных) производственных факторов, в целях более эффективного восстановления работника. Поэтому в случае, когда в течение рабочего года работник переводится на рабочее место, условия труда на котором предполагают предоставление дополнительных отпусков большей длительности, продолжительность дополнительного отпуска должна соответствовать той, которая предусмотрена для условий труда на момент начала отпуска.

Такая точка зрения подтверждается примерами, приведенными к п.9 Инструкции.

Пример 5

Работник был принят на работу, дающую право на дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней в год, 5 августа 2002 г. С 1 мая 2003 г. он переведен на работу в цех, условия труда в котором дают право на дополнительный отпуск продолжительностью 6 рабочих дней в год.

Работнику предоставляется отпуск:

- в июле 2003 г.

К моменту начала отпуска работник проработал в организации 11 месяцев и имеет право на:

основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней за период с 5 августа 2002 г. по 5 августа 2003 г.;

дополнительный отпуск, продолжительность которого рассчитывается исходя из 12 рабочих дней в год, продолжительностью 9 рабочих дней за период с 5 августа 2002 г. по 30 апреля 2003 г. (8 месяцев и 27 дней; округляются до 9 месяцев);

дополнительный отпуск, продолжительность которого рассчитывается исходя из 6 рабочих дней в год, продолжительностью 1,5 рабочих дня за период с 1 мая по 5 августа 2003 г. (3 месяца и 5 дней; округляются до 3 месяцев);

- в марте 2003 г.

К моменту начала отпуска работник проработал в организации 7 месяцев и имеет право на получение отпуска за первый год работы (ст.122 ТК РФ):

основного отпуска продолжительностью 28 календарных дней за период с 5 августа 2002 г. по 5 августа 2003 г.;

дополнительного отпуска, продолжительность которого рассчитывается исходя из 12 рабочих дней в год, - 12 рабочих дней за период с 5 августа 2002 г. по 5 августа 2003 г. (к моменту начала отпуска перевод в другой цех не был осуществлен).

При предоставлении очередного отпуска, например в июле 2004 г., его продолжительность будет определяться исходя из следующего:

основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней за период с 5 августа 2003 г. по 5 августа 2004 г.;

дополнительный отпуск за период с 5 августа 2003 г. по 5 августа 2004 г. должен составлять 6 рабочих дней.

По мнению автора, при предоставлении дополнительного отпуска в 2004 г. не следует учитывать то, что за период с 1 мая по 5 августа 2003 г. (3 месяца и 5 дней; округляются до 3 месяцев) работнику были предоставлены 3 дня дополнительного отпуска вместо 1,5 дня. Оплата за излишне предоставленные в 2003 г. дни отпуска может быть удержана из заработной платы работника при увольнении (ст.137 ТК РФ).

Пример 6

Работник был принят на работу, дающую право на дополнительный отпуск продолжительностью 6 рабочих дней в год, 5 августа 2002 г. С 1 мая 2003 г. он переведен на работу в цех, условия труда в котором дают право на дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней в год.

Работнику предоставляется отпуск в июле 2003 г., в том числе:

основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней за период с 5 августа 2002 г. по 5 августа 2003 г.;

дополнительный отпуск, продолжительность которого составляет 12 рабочих дней (поскольку на момент предоставления отпуска работник работает в условиях, предусматривающих именно такую продолжительность отпуска), из которых:

- 4,5 рабочих дня предоставлены за период с 5 августа 2002 г. по 30 апреля 2003 г. (8 месяцев и 27 дней; округляются до 9 месяцев), когда работник имел право на дополнительный отпуск продолжительностью 6 рабочих дней в год;

- 7,5 рабочих дней предоставляются за период с 1 мая 2003 г. по 16 декабря 2003 г. (7,5 мес.).

Таким образом, стаж работы для определения права на последующие отпуска будет исчисляться раздельно по основному отпуску и дополнительному. Например, в мае 2004 г. отпуска будут предоставлены:

основной - за период с 5 августа 2003 г. по 5 августа 2004 г.;

дополнительный (12 рабочих дней) - за период с 16 декабря 2003 г. по 16 декабря 2004 г.

Следовательно, хотя право на получение дополнительного отпуска в полном размере возникает у работника, проработавшего в соответствующих условиях труда не менее 11 месяцев, такой отпуск может быть предоставлен полностью и до истечения 11 месяцев, если:

ежегодный (основной) отпуск предоставляется авансом;

стаж работы, дающий право на дополнительный отпуск, меньше стажа, дающего право на основной отпуск.

Замена дополнительного отпуска за работу во вредных и (или) опасных условиях труда денежной компенсацией не допускается (ст.126 ТК РФ). Выплата этой компенсации может иметь место лишь при увольнении работника. Размер компенсации определяется пропорционально проработанному в соответствующих условиях времени.

Пример 7

Работник поступил на работу с вредными условиями труда, где установлен дополнительный отпуск продолжительностью 12 рабочих дней, 3 февраля 2003 г. 12 сентября 2003 г. он увольняется.

В этом случае ему будет выплачена денежная компенсация пропорционально проработанному времени (7 месяцев 9 дней; округляется до 7 месяцев) как за основной, так и за дополнительный отпуска.

В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, предусмотренных в Списке, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности.

При записи в Списке "постоянно занятый" или "постоянно работающий" в счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, предусмотренных в Списке, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях полный рабочий день, установленный для работников данного производства, цеха, профессии или должности (п.12 Инструкции).

Конкретная продолжительность дополнительных отпусков за работу во вредных и (или) опасных условиях труда должна определяться на основе результатов аттестации рабочих мест с учетом фактического состояния условий труда на рабочих местах в соответствии с утвержденными нормами и правилами по охране труда (санитарно-гигиеническими нормами) и фиксироваться в коллективном договоре (соглашении).

Проблемой, связанной с дополнительными отпусками за вредные и (или) опасные условия труда, является определение продолжительности отпуска. Согласно Списку продолжительность рассматриваемых отпусков установлена в рабочих днях. В то же время ст.120 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что продолжительность дополнительных отпусков должна исчисляться в календарных днях.

Большинство специалистов предлагают определять продолжительность дополнительного отпуска путем прямого подсчета календарных дней в периоде, совпадающем с периодом отпуска, исчисленного в рабочих днях.

Пример 8

Работнику предоставляется основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней и дополнительный отпуск за вредные условия труда продолжительностью 12 рабочих дней с 7 июля 2003 г.

Основной отпуск приходится на период с 7 июля по 3 августа. От даты, следующей за окончанием основного отпуска (4 августа), отсчитывается 12 рабочих дней (по календарю 6-дневной рабочей недели) и определяется последний день дополнительного отпуска - 16 августа.

Таким образом, суммарная продолжительность отпуска (с 7 июля по 16 августа) составляет 41 календарный день, в том числе дополнительный отпуск - 13 календарных дней.

Если согласиться с таким подходом, то придется смириться с тем, что продолжительность отпуска и размер оплаты за него будут зависеть от того, на какой день недели приходится начало отпуска.

Действительно, если дополнительный отпуск, продолжительность которого 6 (12, 18) рабочих дней, начинается в понедельник, то его последним днем является суббота. На указанный период приходится 6 (13, 20) календарных дней. Но если такой отпуск начинается во вторник, среду и т.д., то его последним днем является понедельник, вторник и т.д. (то есть в число дней отпуска попадает воскресенье). В результате работник, получивший:

6 рабочих дней отпуска - не выходит на работу в течение одной недели (6 дней + воскресенье), или 7 календарных дней;

12 рабочих дней отпуска - освобожден от работы в течение двух недель (12 дней + 2 воскресенья), или 14 календарных дней;

18 рабочих дней отпуска - освобожден от работы в течение трех недель (18 дней + 3 воскресенья), или 21 календарный день.

Поскольку в большинстве случаев работники уходят в отпуск с понедельника, они будут терять один оплачиваемый день отпуска.

На наш взгляд, защитить интересы работников в рассматриваемой ситуации можно путем установления в коллективном договоре продолжительности дополнительного отпуска в календарных днях, например:

7 календарных дней (вместо 6 рабочих дней);

14 календарных дней (вместо 12 рабочих дней);

21 календарный день (вместо 18 рабочих дней).

Е. Воробьева,

ведущий эксперт "БП"

Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 34, август 2003 г.