Невозвращение и наказание (А. Мельник, "эж-ЮРИСТ", N 33, август 2003 г.)

Невозвращение и наказание

Практика использования ст.193 УК РФ достаточно затруднительна и скудна: банковская тайна, помноженная на дальность или абсолютную недоступность зарубежья, оффшоры... Представляем анализ некоторых проблем применения уголовной ответственности за нарушение валютного законодательства.

Законодательная база

В ранее действовавшем УК РСФСР было две статьи, которыми регулировались вопросы ответственности за нарушения, связанные с валютным законодательством. Статья 162.7 УК РСФСР предусматривала ответственность за совершение незаконных сделок с валютными ценностями путем их купли-продажи, обмена, использования в качестве средства платежа. Статья 162.8 УК РСФСР устанавливала ответственность за сокрытие в крупных размерах руководителями предприятий, учреждений, организаций (независимо от формы собственности) средств в иностранной валюте, подлежащих обязательному перечислению на счета в уполномоченных банках РФ.

Действующий УК РФ предусматривает единственную статью, касающуюся ответственности за нарушение валютного законодательства. Это ст.193 УК РФ (невозвращение из-за границы средств в иностранной валюте). Согласно указанной статье уголовная ответственность наступает в случае невозвращения в крупном размере*(1) из-за границы руководителем организации средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством РФ обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк РФ.

В основном под действие указанной статьи УК РФ подпадают случаи невозвращения на территорию РФ выручки от экспорта товаров (работ, услуг). Помимо случаев необоснованного незачисления экспортной валютной выручки, основанием для уголовной ответственности следует также признать незаконное невозвращение денежных средств за несостоявшуюся импортную поставку товаров. Как показывает практика, в целях вывода капиталов за рубеж достаточно часто используются схемы с "лжеимпортом", когда денежные средства перечисляются за рубеж в счет фиктивных поставок товаров. Тем не менее наиболее распространенный способ утечки капитала за рубеж - невозвращение экспортной выручки.

Основания для ответственности

Целесообразно подробнее остановиться на возможности привлечения к уголовной ответственности руководителя организации, не осуществившей своевременное зачисление экспортной валютной выручки на счет в уполномоченном банке.

Прежде всего следует определить, какие действия могут квалифицироваться как основание для привлечения такого руководителя-экспортера к уголовной ответственности. Статьей 5 ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон о валютном регулировании) предусмотрено, что иностранная валюта, получаемая предприятиями/организациями - резидентами РФ, подлежит обязательному зачислению на их счета в уполномоченных банках, если иное не установлено ЦБ РФ.

Таким образом, Закон о валютном регулировании устанавливает только общее требование о зачислении иностранной валюты на счета в уполномоченных банках. Сроки, порядок и условия зачисления валюты при осуществлении конкретных внешнеторговых операций регулируются отдельными нормативно-правовыми актами.

В настоящее время законодательно установлены условия и порядок зачисления валютной выручки, полученной за экспортированный товар. В частности, в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ и ГТК России "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в Российскую Федерацию выручки от экспорта товаров" от 13.10.99 N 86-И и N 01-23/26541 экспортер обязан зачислить выручку от экспорта товаров на свои рублевые и/или валютные счета в уполномоченном банке, подписавшем паспорт сделки по соответствующему внешнеторговому контракту, если иное не разрешено ЦБ РФ. На основании каждого внешнеторгового контракта оформляется один паспорт сделки (ПС). По каждому контракту, в соответствии с которым оформлен ПС, уполномоченный банк ведет учет операций, связанных с поступлением в пользу экспортера денежных средств в иностранной валюте, и в том числе осуществляет контроль за сроками поступления валютной выручки, указанными в контракте.

Соблюдай и сроки, и порядок

Если следовать положениям Инструкции, то моментом незаконного невозвращения экспортной валютной выручки следует считать момент истечения сроков оплаты экспортированного товара по внешнеторговому контракту. Данный момент фиксируется уполномоченным банком, который вместе с открытием ПС формирует учетную карточку таможенно-банковского контроля с указанием необоснованной суммы непоступивших средств и направляет ее в ГТК России.

Определенным подтверждением привязки момента незаконного незачисления валютной выручки к срокам, предусмотренным экспортным контрактом, являются положения п.3.11 Инструкции. Согласно этому пункту экспортер обязан представлять в свой уполномоченный банк сведения об изменениях и/или дополнениях условий внешнеторгового контракта, затрагивающих данные, указанные в ПС. К числу таковых Инструкция в первую очередь относит сведения о предусмотренных контрактом сроках зачисления валютной выручки. Таким образом, любое изменение предусмотренных контрактом сроков поступления денежных средств за экспортированный товар должно быть доведено до сведения уполномоченного банка в целях осуществления последним контроля за своевременным поступлением денежных средств на счета экспортера.

Такая точка зрения небезусловна. В приказе от 24.07.95 N 467 ГТК РФ указал, что экспортная валютная выручка подлежит зачислению на счета экспортера в уполномоченном банке "в определенные законодательством сроки исполнения текущих валютных операций либо в сроки, определенные Центральным банком РФ для валютных операций, связанных с движением капитала (если иное не разрешено ЦБ РФ) ". В настоящее время Закон о валютном регулировании подразделяет операции с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты на текущие валютные и связанные с движением капитала.

Первые из названных осуществляются резидентами без ограничений, для проведения вторых необходимо получение специального разрешения ЦБ РФ. Следовательно, есть основания говорить о том, что незаконное невозвращение средств в иностранной валюте имеет место в случае, когда экспортером нарушаются сроки совершения текущих валютных операций или сроки, установленные в разрешении ЦБ РФ на проведение валютной операции, связанной с движением капитала.

Представляется, что наиболее обоснованной должна быть признана именно вторая точка зрения. В соответствии со ст.14 УК РФ преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние. Соответственно одним из основных признаков любого преступного деяния является его общественная опасность.

Нарушение сроков перечисления денежных средств, установленных внешнеторговым контрактом, не может быть признано общественно опасным деянием, в то время как нарушение установленных законодательством сроков зачисления иностранной валюты на соответствующие счета обладает таким квалифицирующим признаком*(2).

Все изложенное выше должно применяться и к случаям привлечения к уголовной ответственности за незачисление валютных средств, полученных за экспортированные услуги или работы. На сегодняшний день условия и порядок зачисления на счета в уполномоченных банках иностранной валюты, полученной за экспортированные работы или услуги, четко не урегулированы. Между тем на указанные операции распространяется действие Закона о валютном регулировании, а значит, и требование о соблюдении сроков проведения текущих и связанных с движением капитала валютных операций.

С умыслом или без...

Между тем только факта невозвращения денежных средств в иностранной валюте недостаточно для привлечения руководителя организации к уголовной ответственности. Как обоснованно указывает А. Козырин, "рассматриваемое преступление совершается с прямым умыслом: лицо осознает общественную опасность своих действий и желает невозвращения из-за границы средств в иностранной валюте"*(3). Согласно ст.193 УК РФ для привлечения руководителя организации к уголовной ответственности по указанной статье необходимо одновременное наличие следующих обстоятельств:

- нахождение денежных средств, подлежащих зачислению на счета в уполномоченном банке, за пределами РФ*(4);

- факт незачисления (невозвращения) денежных средств непосредственно связан с умышленными действиями руководителя организации, направленными на невозвращение денежных средств.

С доказательствами - проблемы

Однако, как показывает практика, доказать одновременное наличие указанных обстоятельств достаточно затруднительно. Как правило, для подтверждения факта нахождения денежных средств за пределами РФ необходима соответствующая банковская информация, которую достаточно затруднительно получить из-за рубежа. Во-первых, следует принимать во внимание наличие банковской тайны, которая особенно тщательно охраняется зарубежными банками. Во-вторых, в большинстве случаев денежные средства остаются на счетах в банках, зарегистрированных в офшорных государствах, с которыми у РФ нет межгосударственных соглашений, что еще более усложняет процедуру получения информации о перемещении капиталов.

Кроме того, возникает вопрос: какие действия руководителя организации следует расценивать как умышленно направленные на невозвращение денежных средств из-за границы? Достаточно часто организация-экспортер, не осуществившая своевременное зачисление иностранной валюты на счет в уполномоченном банке, предпринимает меры, направленные на получение данной иностранной валюты: предъявляет иски к своим иностранным контрагентам или ведет соответствующую претензионную работу.

Вместе с тем если незачисление валютной выручки умышленно, то данные меры могут быть фиктивными, не преследующими реальной цели возврата денежных средств. К сожалению, на практике доказать указанное обстоятельство не представляется возможным - предъявление доказательств принятия мер, направленных на зачисление денежных средств, может свидетельствовать об отсутствии умысла (намерения) совершить преступление. Наше небольшое исследование показывает, что реальное применение ст.193 УК РФ достаточно затруднительно. На сегодняшний день даже случаи возбуждения уголовных дел на ее основании крайне немногочисленны, не говоря уже о случаях признания руководителя организации виновным в совершении преступления, предусмотренного данной статьей УК РФ.

А. Мельник,

юрист

"эж-ЮРИСТ", N 33, август 2003 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Под крупным размером ст.193 УК РФ подразумевает сумму, превышающую десять тысяч минимальных размеров оплаты труда.

*(2) Аналогичную точку зрения см.: Пастухов И., Яни П. Невозвращение валюты из-за границы: проблемы квалификации, // Законность, 1999, N 5, с. 35.

*(3) См. Козырин А. Нарушение таможенных правил, ответственность за которое предусмотрена статьей 193 Уголовного кодекса Российской Федерации.

*(4) Следует отметить, что существует мнение о том, что для привлечения к уголовной ответственности по ст.193 УК РФ достаточно доказать только факт незачисления денежных средств в иностранной валюте в законодательно установленном порядке. Вместе с тем указанная статья говорит именно о невозвращении денежных средств из-за границы, а следовательно, относит факт нахождения денежных средств за рубежом к квалифицирующим признакам преступления, установленного данной статьей УК РФ.