Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 июня 2019 г. N Ф08-4090/19 по делу N А32-22758/2018

г. Краснодар

13 июня 2019 г.

Дело N А32-22758/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 13 июня 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 июня 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Рыжкова Ю.В., судей Бабаевой О.В. и Ташу А.Х., при участии от истца - акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102) - Шейгус Е.А. (доверенность от 29.12.2018), от ответчика - индивидуального предпринимателя Довлатова Худоера Шириновича (ИНН 231004560105, ОГРНИП 306231011700074) - Васильева В.Ф. (доверенность от 19.04.2018), от третьего лица - акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) - Головневой А.И. (доверенность от 01.01.2019), рассмотрев кассационную жалобу индивидуального предпринимателя Довлатова Худоера Шириновича на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.12.2018 (судья Григорьева Ю.С.) и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2019 (судьи Маштакова Е.А., Ковалева Н.В., Чотчаев Б.Т.) по делу N А32-22758/2018, установил следующее.

АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее - компания) обратилось в арбитражный суд с иском к ИП Довлатову Х.Ш. (далее - предприниматель) о взыскании 703 942 рублей 49 копеек стоимости безучетного потребления электроэнергии с 14.09.2017 по 26.02.2018.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "НЭСК-электросети" (далее - общество).

Названными решением от 25.12.2018, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 05.03.2019, иск удовлетворен.

В кассационной жалобе предприниматель просит отменить судебные акты и отказать в иске. Заявитель ссылается на то, что видеосъемка, произведенная обществом, является незаконной и не может считаться допустимым доказательством выявленных нарушений. Видеосъемка велась отдельными фрагментами, не связанными друг с другом. Проведенная специалистами общества проверка была начата в 10 часов 30 минут, однако видеосъемка началась в 11 часов 16 минут в отсутствие предпринимателя. Вмешательство в работу узла учета третьими лицами не исключено. Ответчик не был уведомлен о дате и месте проведения проверки. Вывод судов о том, что доступ к прибору учета обеспечен предпринимателем, материалами дела не подтвержден. Факт безучетного потребления электроэнергии с 14.09.2017 по 26.02.2018 не доказан.

В отзывах компания и общество отклонили доводы жалобы.

Изучив материалы дела и выслушав названных представителей, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что в удовлетворении жалобы надлежит отказать.

Как следует из материалов дела, 01.07.2010 компания (гарантирующий поставщик) и предприниматель (потребитель) заключили договор энергоснабжения N 6680. Потребитель обязан, в частности, поддерживать в надлежащем техническом состоянии средства учета электрической энергии и мощности, не нарушать пломбы на средствах учета, не демонтировать приборы учета и не осуществлять действия, направленные на искажение их показаний или повреждение (пункт 2.3.13 договора); обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся в электроустановках потребителя. Незамедлительно сообщать гарантирующему поставщику и в сетевую организацию обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета (пункт 2.3.17. договора).

По результатам проверки электрооборудования в присутствии предпринимателя общество установило факт неучтенного потребления электрической энергии, о чем составлен акт от 26.02.2018 N 004460. Согласно акту обнаружено "Нарушение пломбы ЭСО N 24092667 на клеммной крышке счетчика, на пломбе видны следы вскрытия и механического воздействия, имеется свободный доступ к вторичным цепям, подключенным к счетчику; изменение заводской конфигурации прибора учета с целью искажения данных об объеме потребленной электроэнергии, что подтверждается журналом событий, в котором зафиксировано время вскрытия (закрытия").

Указанный акт составлен в присутствии предпринимателя, который от подписи акта отказался, о чем имеется соответствующая отметка.

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии гарантирующим поставщиком произведен расчет безучетно потребленной энергии с 14.09.2017 (дата предыдущей проверки прибора) по 26.02.2018.

Истец направил ответчику письмо от 20.04.2018 с требованием в течение 10 дней с момента его получения оплатить безучетно потребленную энергию в сумме 703 942 рублей 49 копеек, которое оставлено предпринимателем без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Кодекса). Абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (статья 543 Кодекса).

Суды правильно применили нормы пунктов 2, 145, 167, 192, 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Представленный в материалы дела акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 26.02.2018 N 004460 содержит данные о представителе потребителя, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, о месте осуществления выявленного нарушения. Потребитель от подписания акта отказался, о чем в акте имеется соответствующая отметка. Участие предпринимателя при проведении проверки подтверждается видеосъемкой, из которой следует, что доступ сетевой организации к электроустановке потребителя был осуществлен непосредственно потребителем, который отказался от подписания документов.

Согласно указанной видеосъемке пломба энергоснабжающей организации N 24092667 нарушена, имела следы вскрытия и механического воздействия, перекушена леска пломбы и она держалась на узелках. Нарушение пломбы ЭСО N 24092667 повлекло наличие доступа ко вторичным цепям, подключенным к счетчику. Кроме того, инженеры сетевой организации подключились к прибору учета посредством инфракрасного порта с помощью программного обеспечения Mercury. В журнале событий зафиксировано, что прибор учета подвергался вскрытию 01.04.2011 (после его установки у потребителя). Кроме того, на пломбах госповерителя видны следы механического воздействия.

Представителями общества произведены замеры электроизмерительными клещами АТАКОМ АТК 2301, в результате чего было выявлено наличие потенциала на нулевой клемме 219В, однако собственное потребление счетчика по фазе "С" составляет 87,2 мА. Представителями сетевой организации также был снят профиль мощности счетчика, из распечатки которого следовало, что присутствовали долгосрочные провалы в потреблении электроэнергии за период с 01.01.2017 по 19.01.2017, в данный период счетчик ничего не фиксировал.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Оценив совокупность имеющихся в деле доказательств в соответствии с требованиями статей 65, 67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды обоснованно пришли к выводу о доказанности факта безучетного потребления электроэнергии ответчиком, иск удовлетворен правомерно.

Довод ответчика о переходе к моменту проверки спорного объекта в собственность Давлатовой З.Х. (дочери предпринимателя) правильно отклонен судами. Предприниматель не доказал, что в рассматриваемый период уже не использовал получаемую по договору энергоснабжения электроэнергию при осуществлении предпринимательской деятельности, не обосновал причины допуска проверяющих к прибору учета, требующего использования ключей потребителя, а также расторжения договора энергоснабжения только после проведенной проверки.

Утверждения предпринимателя о его неуведомлении и неучастии в проверке опровергаются материалами видеосъемки, свидетельскими показаниями, фактом предоставления доступа проверяющих к прибору учета именно самим ответчиком.

Доводы жалобы по существу сводятся к переоценке доказательств, что в силу норм главы 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не допускается в суде кассационной инстанции.

Основания для отмены или изменения решения и постановления не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.12.2018 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2019 по делу N А32-22758/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Ю.В. Рыжков

Судьи

О.В. Бабаева А.Х. Ташу