Маржинальные сделки: проблемы остаются (А. Назаренко, "эж-ЮРИСТ", N 34, август 2003 г.)

Маржинальные сделки: проблемы остаются

Сегодня большинство сделок с ценными бумагами в России заключается не обязательно с полной оплатой собственными средствами. Инвесторы, профессиональные участники рынка ценных бумаг продолжают использовать заемные средства, совершая тем самым сделки, названные в зарубежной практике "фондовыми покупками в кредит" (margin trading). Современное законодательное регулирование маржинальных сделок, к сожалению, не решает одну из важнейших задач - обеспечение учета интересов не только профессиональных участников рынка ценных бумаг, но также инвесторов и клиентов фирм, осуществляющих брокерскую деятельность.

Маржин-трейдинговые операции проводит подавляющее большинство участников, если не все профессиональные участники рынка ценных бумаг. Доля таких операций в общих оборотах рынка составляет порядка 50%, в связи с чем можно с уверенностью сказать, что маржин-трейдинг уже давно стал неотъемлемой частью российского фондового рынка.

Постановлением ФКЦБ от 23.03.2001 N 6 были утверждены Правила осуществления брокерской деятельности при совершении некоторых сделок на рынке ценных бумаг. Данное постановление определило жесткие и однозначные требования при совершении маржинальных сделок.

Задача по нормативному регулированию данного сегмента рынка была завершена 28 декабря 2002 года, когда наконец-то был принят Федеральный закон N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Данный нормативный акт впервые в российской истории определил понятие маржинальных сделок. Так, сделки, совершенные с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером взаем, именуются маржинальными.

Но говорить о том, что в России существует однозначное нормативное регулирование маржинальной торговли, преждевременно. Само понятие маржинальной сделки и механизм ее реализации разработаны в интересах профессиональных участников рынка ценных бумаг и не учитывают принятые в российской практике принципы и механизмы защиты интересов инвесторов, клиентов фирм, осуществляющих брокерскую деятельность.

Пунктом 2 ст.5 ФЗ от 05.03.99 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов на рынке ценных бумаг" (далее - Закон о защите прав) предусмотрено, что совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска запрещается. ФКЦБ Письмом от 26.04.99 N ИБ-2171 (о разъяснении п.2 ст.5 Закона о защите прав) указала, что при совершении сделок с ценными бумагами после 11.03.99 следует руководствоваться данной нормой права.

Право заключать маржинальные сделки проистекает из права брокера предоставлять клиенту взаем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом соответствующего обеспечения. Таким образом, брокер предоставляет клиенту право распоряжения ценными бумагами до момента их полной оплаты и без внесения соответствующей записи в систему ведения реестра.

Каждую такую сделку можно признать ничтожной в силу ст.168 ГК РФ как противоречащую требованиям действующего законодательства.

Подтверждение данной позиции уже нашло отражение в судебной практике: так, в постановлении ФАС Московского округа от 20.09.2001 N КГ-А40/5155-01 суд признал сделку купли-продажи акций, заключенную между АОЗТ "Мосшерсть" и "Арикселос АГ" (г.Эшен, Княжество Лихтенштейн), недействительной на основании несоблюдения требований п.2 ст.5 Закона о защите прав.

Итак, совершение владельцем ценных бумаг любых сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах выпуска запрещается. При анализе настоящего положения возникает вопрос: запрещается отчуждать акции до момента их полной оплаты только при первичном размещении или в том числе и при обращении на вторичном рынке? Ответ на этот вопрос имеет большое практическое значение. Если будет установлено, что запрет совершения сделок с ценными бумагами до момента их полной оплаты распространяется только на первичное размещение, то совершение маржинальных сделок не будет являться нарушением Закона о защите прав.

Однако прямое толкование данной нормы говорит об обратном. Закон устанавливает два независимых друг от друга условия, при наступлении которых владелец ограничивается в праве распоряжения акциями. Кроме того, Закон о защите прав призван гарантировать соблюдение интересов инвесторов, т.е. в данном случае приобретателей ценных бумаг, ограждать их от различного рода злоупотреблений и мошеннических действий профессиональных участников рынка.

Данная точка зрения пока не находит свое подтверждение в судебной практике. Стороны до настоящего времени для признания сделки ничтожной использовали только факт неполной оплаты ценных бумаг при их первичном размещении.

ОАО "Москвич-Сервис" обратилось в арбитражный суд с иском к ЗАО "Межотраслевая страховая компания" о применении последствий недействительности ничтожной сделки купли-продажи акций на основании того, что государственная регистрация отчета об итогах выпуска обыкновенных именных акций ЗАО ТЦ "Волгоградский", часть из которых является предметом сделки, была признана недействительной Арбитражным судом г.Москвы. В деле также имелось решение Арбитражного суда г.Москвы, в котором передача ОАО "Москвич-Сервис" в уставный капитал ЗАО ТЦ "Волгоградский" недвижимого имущества признана недействительной, что свидетельствовало о невыполнении ОАО "Москвич-Сервис" обязанности по оплате акций. В первой инстанции 28.12.2001 иск был удовлетворен, апелляционная инстанция данное решение суда оставила без изменения (см. постановление ФАС Московского округа от 13.05.2002 N КГ-А40/2809-02).

На сегодняшний день отсутствует судебная практика, когда суд при принятии решения о признании сделки купли-продажи ценных бумаг недействительной основывал бы свое решение на факте неполной оплаты ценных бумаг при их вторичном размещении. Однако п.2 ст.5 Закона о защите прав является действующим. Следовательно, все маржинальные сделки, предметом которых является использование клиентом ценных бумаг, переданных брокером взаем, могут быть признаны недействительными.

Данное обстоятельство ставит профессиональных участников рынка ценных бумаг в несоизмеримо более выгодное положение по сравнению с их клиентами.

Сделки в интересах клиента совершаются брокером, поэтому у последнего остается информация о полной или неполной оплате акций при их приобретении, которые затем были перепроданы клиенту. Клиент обычно не запрашивает у лица, осуществляющего брокерскую деятельность, доказательства, подтверждающие полную оплату акций. Следовательно, у него существенно повышаются риски признания сделки купли-продажи ценных бумаг недействительной. Таким образом, долгожданное законодательное закрепление понятия маржинальной сделки не избавило участников рынка ценных бумаг от существенных рисков при совершении данных сделок.

А. Назаренко,

юрист

"эж-ЮРИСТ", N 34, август 2003 г.