Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 декабря 2019 г. N Ф08-9225/19 по делу N А53-5282/2018

г. Краснодар

11 декабря 2019 г.

Дело N А53-5282/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 декабря 2019 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Афониной Е.И., судей Аваряскина В.В. и Рассказова О.Л., при участии в судебном заседании от истца - открытого акционерного общества "Российские железные дороги" (ИНН 7708503727, ОГРН 1037739877295) - Добровольской Н.В. (доверенность от 22.04.2019), ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Анкерные технологии" (ИНН 7733785088, ОГРН 1117746939287) - Шапенко В.В. (доверенность от 05.06.2019), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Анкерные технологии" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.04.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2019 по делу N А53-5282/2018, установил следующее.

ОАО "Российские железные дороги" (далее - акционерное общество) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Анкерные технологии" (далее - общество) о взыскании 91 260 378 рублей 26 копеек неосновательного обогащения.

Решением от 22.04.2019, оставленным без изменения постановлением от 26.08.2019, с общества в пользу акционерного общества взыскано 47 084 496 рублей 26 копеек (неотработанных по договору подряда денежных средств) и 103 187 рублей 16 копеек судебных расходов по уплате государственной пошлины. В остальной части в иске отказано.

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции. По мнению заявителя, суды неправильно применили пункт 6 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) и не учли, что договором от 24.08.2016 N 591/Р на выполнение комплекса строительно-монтажных работ (реконструкции) объекта: "Реконструкция трубы на 1478 км ПК8 участка Батайск-Тимашевская СевероКавказской железной дороги" предусмотрена твердая цена. В материалах дела отсутствуют доказательства того, что работы выполнены некачественно либо с отступлениями от согласованных проектных решений. Претензии по качеству у истца отсутствуют; данный факт подтвержден подписанным актом законченного строительством объекта по форме N КС-14. Суды необоснованно пересмотрели твердую цену контракта, отказали в удовлетворении ходатайства о назначении повторной экспертизы. Заключение ООО "Северо-Кавказский центр экспертиз и исследований" является недостоверным, поэтому не могло быть положено в основу судебных актов.

В судебном заседании представители сторон высказали свои доводы и возражения.

Изучив материалы дела и доводы жалобы, выслушав представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела видно суды установили, что 24.08.2016 акционерное общество (заказчик) и общество (подрядчик) в соответствии с протоколом заседания конкурсной комиссии акционерного общества от 11.08.2016 N 366 заключили договор на выполнение комплекса строительно-монтажный работ по реконструкции объекта (код АСУ Инвест 001.2015.10003571).

В соответствии с пунктом 2.1 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 20.03.2017 N 1) общая стоимость работ, подлежащих выполнению подрядчиком, определена в соответствии с ведомостью твердой договорной цены на строительно-монтажные работы (приложение N 5) в пределах стоимости проектно-сметной документации, получившей положительное заключение экспертизы и утвержденной установленным порядком ОАО "РЖД" и составляет 262 303 730 рублей, кроме того, НДС 18 % - 47 214 671 рубль 40 копеек, всего (с НДС 18%) - 309 518 401 рубль 40 копеек.

Стоимость работ, выполняемых подрядчиком в 2016 году, составляет 188 059 065 рублей, кроме того, НДС 18% - 33 850 631 рубль 70 копеек, всего (с НДС 18%) - 221 909 696 рублей 70 копеек.

Стоимость работ, выполняемых подрядчиком в 2017 году, составляет 74 244 665 рублей, кроме того, НДС 18% - 13 364 039 рублей 70 копеек, всего (с НДС 18%) - 87 608 704 рубля 70 копеек.

Согласно пункту 3.1 договора расчеты по договору осуществляются заказчиком в порядке, предусмотренном распоряжением акционерного общества от 01.08.2016 N 1594р "Об утверждении типовых условий расчетов по договорам, заключаемым от имени ОАО "РЖД" с контрагентами, плательщиком по которым акционерное общество (в редакции, действующей на момент заключения договора), а также иными действующими на дату выполнения работ внутренними нормативными документами истца.

Пунктом 10.1 договора предусмотрено, что сдача выполненных подрядчиком работ осуществляется ежемесячно.

Подрядчик представляет заказчику ежемесячно до 25-го числа отчетного месяца акт о приемке выполненных работ по форме N КС-2, справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3, а также все документы, подтверждающие фактическое выполнение (акты на скрытые работы, расчеты и другие документы), оформленные в соответствии с распоряжением акционерного общества от 15.12.2008 N 2688р "Об утверждении альбома форм первичной документации".

Акт о приемке выполненных работ составляется на основании журнала учета выполненных работ (форма N КС-6а).

Выполненные объемы работ должны быть документально подтверждены подрядчиком и в соответствующем порядке согласованы с эксплуатирующим структурным подразделением акционерного общества (балансодержателем). На стоимость выполненного за месяц и принятого заказчиком объема работ подрядчик предъявляет заказчику счет-фактуру. Работы по монтажу оборудования и их стоимость включаются в акты о приемке выполненных работ по форме N КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме N КС-3 после оформления акта о приемке смонтированного оборудования по форме N ФСУ-3. Акт о приемке смонтированного оборудования по форме N ФСУ-3 прикладывается к акту о приемке выполненных работ по форме N КС-2, оформляется в целях промежуточных расчетов по данному договору и не является основанием для перехода риска случайной гибели оборудования с подрядчика на заказчика.

В соответствии с пунктом 10.2 договора заказчик в течение пяти рабочих дней осуществляет проверку выполненных работ, рассматривает, оформляет и подписывает документы или направляет подрядчику обоснованный отказ от их подписания. При оформлении и подписании заказчиком документов, подтверждающих приемку выполненных подрядчиком работ (в том числе актов сдачи-приемки работ), заказчик сохраняет право ссылаться в последующем на любые недостатки в принятых в соответствии данными документами результатами работ, в том числе и на те, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки), и требовать от подрядчика безвозмездного устранения недостатков, либо возврата денежных средств, уплаченных заказчиком за работы, содержащие недостатки, а также возмещения иных убытков заказчика, связанных с устранением выявленных недостатков.

Приложением N 5 к договору стороны утвердили ведомость твердой договорной цена на строительно-монтажные работы на сумму 309 518 401 рубль 40 копеек.

Приложениями N 2 и 6 к договору стороны утвердили календарный план производства строительно-монтажных работ на 2016 и 2017 годы.

Приложением N 3 стороны подписали протокол заседания конкурсной комиссии акционерного общества от 11.08.2016 N 366.

Приложением N 4 к договору стороны подписали акт приемки исполненных обязательств.

Дополнительным соглашением от 09.08.2017 N 3 стороны внесли изменения в пункт 3.3 договора, которым установили, что заказчик ежемесячно осуществляет оплату выполненных работ после подписания акта о приемке (по форме N КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (по форме N КС-3) и представления счета-фактуры в пределах договорной цены и годового лимита финансирования, утвержденного в титульном списке на строительство объекта: по работам, сданным подрядчиком по актам и принятым заказчиком оплата осуществляется в течение тридцати календарных дней после принятия работ заказчиком. Заказчик вправе не производить оплату работ, принятых по актам о приемке выполненных работ (по форме КС-2), но имеющих дефекты и недостатки, зафиксированные в соответствующем акте о недостатках работ, гарантированном письме подрядчика либо ином документе сторон, из содержания которого следует наличие замечаний заказчика к принятым работам, до момента полного устранения подрядчиком указанных недостатков и подписания сторонами акта об исполнении данных обязательств. В указанном случае срок оплаты таких работ, установленных в пункте 3.3.1 договора, исчисляется с даты подписания акта об устранении недостатков либо иного документа, составленного сторонами по факту исполнения подрядчиком данных обязательств.

Стороны внесли изменения в содержание пункта 3.4 договора, которым установили, что окончательный расчет за выполненные и сданные по договору работы производится заказчиком после полного завершения работ по договору, подписания сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ, включая устранение дефектов и замечаний, выявленных при приемке объекта, возмещения нанесенного ущерба заказчику и (или) третьим лицам, с зачетом ранее перечисленных средств в течение 30 календарных дней после утверждения акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (по форме N КС-14), с приложением к нему реестра счетов-фактур, актов о приемке смонтированного оборудования формы N ФСУ-3, технической и исполнительной документации, иных предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации и данным договором документов.

Обращаясь в суд с иском, акционерное общество указало, что в ходе проверки эффективности и обоснованности расходования денежных средств на 2016 год и 7 месяцев 2017 года согласно отчету по проверке эффективности и обоснованности расходования денежных средств акционерного общества, выделенных на строительство и реконструкцию отдельных искусственных сооружений от 07.09.2017 выявлено, что при формировании стоимости работ по договору N 591/Р подрядчиком необоснованно применены повышающие коэффициенты 1,6 и 1,2 на работы при движении поездов и в зоне линии электропередач, завышена расчетная стоимость машино-часов установки и излишне учтенных работ по монтажу-демонтажу металлоконструкций; применен повышающий коэффициент 1,2 на работы, не связанные с ограничением действий исполнителей работ специальными требованиями техники безопасности (вблизи объектов, находящихся под высоким напряжением в охранной зоне действующих линий электропередач); в документации отражен монтаж-демонтаж металлоконструкций оборудования стапеля, кондуктора установки для горизонтального бурения Robbins - всего 33 раза. При этом трубы защитного экрана поступают на объект секциями заводского изготовления по 3 трубы (всего труб 33 штуки), вдавливание труб производится секциями, также по 3 трубы, то есть требуемое количество передвижек - 10, а излишне учтены работы по монтажу-демонтажу казанных металлоконструкций в количестве 23 штук.

Кроме того, по мнению заказчика, необоснованно рассчитаны и приняты к учету дополнительная перевозка бетона автомобильным транспортом на расстояние свыше 30 км; передвижка страховочных пакетов "в окно" 24 раза, в то время как в "Книге записей результатов проверки пути, сооружений, путевых устройств и земляного полотна" ф. ПУ-28 работы по монтажу-демонтажу страховочных пакетов произведены однократно (монтаж - 10.11.2016, демонтаж - 22.05.2017).

Согласно расчету заказчика нарушения привели к существенному завышению общей стоимости работ по договору N 591/Р (на 91 260 378 рублей 26 копеек).

С целью возврата излишне перечисленных денежных средств заказчик направил в адрес подрядчика претензию с предложением откорректировать стоимость работ по договору путем подписания дополнительного соглашения и корректировочных актов, а также возвратить на расчетный счет акционерного общества 83 448 127 рублей 36 копеек (с учетом НДС; сумма без учета уточнения требований).

16 ноября 2017 года подрядчик направил в адрес заказчика ответ N 643/11 на претензию с указанием на необоснованность требований, поскольку выполненные работы проверены, согласованы, утверждены и оплачены ДКРС-Юг акционерного общества как соответствующие объемам выполненных работ в соответствии и в пределах, предусмотренных ведомостью твердой договорной цены. Относительно доводов заказчика о применении повышающих коэффициентов 1,6 и 1,2 на работы при движении поездов и в зоне линии электропередач, о завышении расчетной стоимости машино-часов установки и излишне учтенных работ по монтажу демонтажу металлоконструкций подрядчик указал, что применение в сметной документации повышающих коэффициентов на производство работ при движении поездов и на работы в зоне линии электропередач обосновано ведомостью объемов работ, разработанной проектной организацией. Повышающий коэффициент 1,2 применен к работам, которые производятся вблизи объектов, находящихся под высоким напряжением, в охранной зоне действующей воздушной линии электропередачи, в том числе контактной сети согласно МДС81-35.2004 (приложение 1 таблицы 1 пункт 5). Данные работы отражены в проектной документации (приложение 6 раздела 5 "Проект организации строительства"), которая согласована с заказчиком и получила положительное заключение Главгосэкспертизы Российской Федерации. Согласно пункту 3.11 МДС81- 35.2004 повышающий коэффициент 1,2 применялся не к отдельным видам работ, а к комплексу работ на объекте. Затраты по демонтажу железобетонной конструкции временных упоров для установки Robbins объемом по 140,4 м3 учтены в сметной документации" по отраслевой единичной расцепке ОЕРЖ46-04-003-08. В общих положениях к отраслевым единичным расценкам отсутствуют указания на применение расценки ОЕРЖ46-04-003-08 только при разборке железобетонных массивов сооружений специального назначения (тоннелей, АЭС, ГРЭС, портовых и берегозащитных сооружений), несмотря на неоднократное внесение изменений в отраслевую сметно-нормативную базу ОСНБЖ-2001. Дополнительные затраты по перевозке бетона учтены в сметной документации ошибочно. Объемы невыполненных строительно-монтажных работ за 2017 год по объекту "Реконструкция трубы на 1478 км ПК8 участка Батайск - Тимашевская Северо-Кавказской железной дороги" в размере 8,5 млн рублей на момент проведения проверки не оплачены. Кроме того, в ходе проверки в бухгалтерском учете проведены корректировочные акты выполненных работ. По передвижкам страховочных пакетов "в окно" в количестве 19 и 24 раз подрядчик в ответе на претензию пояснил, что технологией работ в земляном полотне под защитным экраном действительно предусматривается производства работ без перерыва в движении поездов и повреждения целостности верхнего строения пути. Однако в соответствии с пунктом 4.1.5 распоряжения от 18.02.2015 N 410р для обеспечения безопасности и уменьшения возможных деформаций верхнего строения железнодорожного пути при производстве работ требуется использовать страховочные пакеты в зоне пересечения экраном земляного полотна, повышающие вертикальную и горизонтальную жесткость рельсошпальной решетки. В соответствии с пунктом 4.1.6 этого же распоряжения на период производства работ разрабатывается местная инструкция по техническому надзору за состоянием конструкции железнодорожного пути со страховочными пакетами. Местные инструкции разработаны подрядной организацией общества и утверждены в Староминской дистанции пути ПЧ-25. Фактическое количество выправок составило 30 (расчет ГИПа прилагается), что подтверждается официальной справкой ПЧ-25 "Планирование и выполнение работ ТС по "Староминской дистанции пути", которые проводились в "окна". На каждый объект имеется планирование и выполнение работ ТС по Староминской дистанции пути, в которых отражено передвижение страховочных пакетов "в окно" в количестве 24 раз.

Поскольку претензия оставлена без удовлетворения, акционерное общество обратилось в суд с иском.

Частично удовлетворяя исковые требования, суды правомерно руководствовались следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 709 Гражданского кодекса в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (пункт 4 статьи 709 Гражданского кодекса).

Пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса предусмотрено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 Гражданского кодекса (заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работ при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок).

При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (пункт 5 статьи 720 Гражданского кодекса).

Учитывая, что между сторонами возник спор по качеству, объему и стоимости выполненных подрядчиком работ, суд первой инстанции определением от 02.08.2018 назначил судебную экспертизу.

Согласно заключению N 2018/163 от 15.11.2018 стоимость фактически выполненных строительно-монтажных работ, отраженных в актах о приемке выполненных работ по форме N КС-2 с учетом обоснованности применения коэффициента 1,6 при производстве работ в условиях движения поездов; применения коэффициента 1,2 при производстве строительных и других работ вблизи объектов, находящихся под высоким напряжением, в том числе в охранной зоне действующей воздушной линии электропередачи; расценки для учета затрат по демонтажу конструкции временного упора (разборки железобетонных конструкций) для установки Robbins; применения дополнительных затрат при перевозке бетона автомобильным транспортом с учетом утвержденной транспортной схемой к договору, определена экспертными расчетами N 1-20 (приложение N1 к заключению экспертов N 2018/163) и составляет 59 696 671 рубль, в том числе НДС.

Стоимость фактически выполненных строительно-монтажных работ, отраженных в актах о приемке выполненных работ по форме N КС-2 в соответствии с договором, с учетом проектной документации (раздел 9. "Сметы на строительство". 400-1501-СМ. "Реконструкция трубы на 1478 км ПК8 участка Батайск-Тимашевская Северо-Кавказской железной дороги"), получившей положительное заключение государственной экспертизы N 0181-16/РГЭ3749/03 номер в реестре 00-1-1-3-2015-16), определена экспертными расчетами N21 - 40 (приложение N 2 к заключению экспертов N2018/163) и составляет 67 966 491 рубль, в том числе НДС.

Исследовав имеющиеся в деле доказательства в их совокупности и оценив их по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, руководствуясь результатом проведенной по делу судебной экспертизы, обоснованно признанной судами соответствующей установленным законом требованиям и, принимая во внимание, что сумма оплаченных работ превышает стоимость фактически выполненных работ, суды сделали правомерный вывод о наличии оснований для взыскания с ответчика 47 084 496 рублей 26 копеек.

Доводы кассационной жалобы были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанции, получили надлежащую правовую оценку, не опровергают установленные судами обстоятельства, а свидетельствуют о несогласии заявителей с оценкой судами обстоятельств дела.

Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой и апелляционной инстанций на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств, с учетом всех доводов и возражений участвующих в деле лиц, выводы судов соответствуют установленным обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права.

Основания для отмены или изменения принятых по делу судебных актов отсутствуют.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 22.04.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2019 по делу N А53-5282/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Е.И. Афонина

Судьи

В.В. Аваряскин О.Л. Рассказов