Если часть отпуска не использована... (Е. Воробьева, Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 36, сентябрь 2003 г.)

Если часть отпуска не использована...

До 1 февраля 2002 г. выплата денежной компенсации за неиспользованный отпуск допускалась только при увольнении работника. В настоящее время возможна замена денежной компенсацией части отпуска, превышающей 28 календарных дней, в случаях, когда трудовой договор с работником не расторгается (ст.126 ТК РФ).

Трудовой кодекс четко устанавливает только два ограничения:

замена отпуска денежной компенсацией может быть произведена по письменному заявлению работника. Другими словами, работодатель не имеет права по личной инициативе не предоставлять работникам отпуска, обещая соответствующее возмещение;

не допускается замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Более подробно порядок предоставления рассматриваемой компенсации законодательными и нормативными актами не регулируется. Поэтому на практике встречаются ситуации, когда работники, работодатели и работники территориальных инспекций труда придерживаются различных точек зрения, что порождает проблемы и конфликты.

Работник попросил компенсировать ему неиспользованные в предыдущем году дни отпуска. Работодатель обратился в инспекцию труда с просьбой разъяснить порядок предоставления такой компенсации и получил ответ, что компенсация выплачивается только в части отпуска, превышающей 28 календарных дней в год. Замена компенсацией других дней отпуска будет рассматриваться как нарушение.

Насколько правы работники инспекции труда в данном случае? Могут ли они наложить штраф на работодателя, который все же выплатит компенсацию?

Единственным официальным разъяснением по данному вопросу является Письмо Минтруда России от 25 апреля 2002 г. N 966-10, согласно которому впредь до формирования практики применения Трудового кодекса РФ, а также судебной практики по данному вопросу по соглашению сторон (работника и работодателя) возможно применение одного из двух подходов:

выплата денежной компенсации производится за все дни неиспользованных отпусков, то есть при соединении нескольких отпусков (в частности, за прошлые годы) компенсация выплачивается за все количество дней, превышающих основной отпуск за текущий рабочий год продолжительностью 28 календарных дней;

замене денежной компенсацией подлежит только та часть каждого из не использованных в предыдущие годы отпусков, которая превышает 28 календарных дней.

Таким образом, жесткая и однозначная позиция работников территориальной инспекции труда на сегодняшний день не может быть признана правомерной, поскольку Минтруд России предоставляет право решения данного вопроса организациям-работодателям. В связи с этим, на наш взгляд, наложение штрафа за нарушение действующего законодательства о труде на работодателя, который производит замену денежной компенсацией неиспользованных в предыдущие годы отпусков, недопустимо.

В то же время обращаем ваше внимание на то, что проект федерального закона о внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс РФ, находящийся на рассмотрении в Государственной Думе, предполагает использование следующей формулировки ст.126 ТК РФ:

"Часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по договоренности между работником и работодателем может быть заменена денежной компенсацией.

При суммировании или переносе отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией может быть заменена часть каждого ежегодного отпуска, превышающая 28 календарных дней.

Замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до 18 лет, а также работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не допускается".

Таким образом, после принятия указанного закона порядок будет единым: основной отпуск (28 календарных дней) должен быть использован работником; дополнительные отпуска (за исключением отпуска за вредные и (или) опасные условия труда) могут быть заменены денежной компенсацией. При этом работодатель вправе отказать работнику в предоставлении компенсаций за неиспользованный отпуск (без увольнения), если считает это нецелесообразным.

Основной отпуск (28 календарных дней) в течение 2002 г. работником не использован. В 2003 г. он также еще не был в отпуске. Начальник отдела кадров считает, что работнику может быть выплачена денежная компенсация за неиспользованный в 2002 г. отпуск, поскольку этот отпуск можно считать "частью, превышающей 28 календарных дней отпуска за 2003 г.". Правильно ли это?

В соответствии с Письмом Минтруда России от 25 апреля 2002 г. N 966-10 впредь до формирования практики применения Трудового кодекса РФ, а также судебной практики по данному вопросу по соглашению сторон трудового договора возможна выплата денежной компенсации за все дни неиспользованных своевременно отпусков, то есть при соединении нескольких отпусков (в частности, за прошлые годы) компенсация выплачивается за все количество дней, превышающих основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

Однако, на наш взгляд, одним из необходимых для выплаты денежной компенсации условий должно являться следующее: сначала работник использует (одновременно или частями) в течение календарного года 28 дней отпуска (за любой из предшествующих годов, если у работника накопилось несколько неиспользованных отпусков), и только после этого может решаться вопрос о замене оставшихся дней отпуска денежной компенсацией.

В ином случае (если указанное условие не будет соблюдаться) возможна ситуация, когда все отпуска фактически будут заменяться деньгами.

Пример

Рабочий год, за который предоставляется отпуск, отсчитывается с 20 августа. 25 августа 2002 г. работник обратился с просьбой выплатить ему компенсацию за неиспользованный в рабочем году с 20 августа 2001 г. по 20 августа 2002 г. отпуск. Просьба была удовлетворена, поскольку у работника уже возникло право на следующий отпуск - за рабочий год с 20 августа 2002 г. по 20 августа 2003 г.

25 августа 2003 г. работник пишет заявление на замену не использованного в период с 20 августа 2002 г. по 20 августа 2003 г. отпуска, поскольку у него уже имеется право на очередной отпуск за 2003-2004 гг., и так далее.

Очевидно, что при этом работник фактически отказывается от использования полагающегося ему времени отдыха, что не может быть признано правомерным. Основная цель ежегодного отпуска - дать время для максимально возможного восстановления затраченных в течение рабочего года сил. Денежная компенсация служить указанной цели не может.

Кроме того, работодатель, ежегодно заменяющий не использованный работником своевременно отпуск денежной компенсацией, нарушает ст.124 ТК РФ, согласно которой запрещается непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд.

Имея право на дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день, работник обратился с заявлением о замене указанного отпуска денежной компенсацией. Работодатель отказал. Правомерен ли его отказ?

Денежной компенсацией по письменному заявлению работника может быть заменена часть отпуска, превышающая 28 календарных дней (ст.126 ТК РФ).

При этом следует помнить, что инициатором замены отпуска деньгами всегда должен выступать работник, но в то же время работодатель не обязан выполнять такую просьбу. Одной из возможных причин для нежелания со стороны работодателя предоставлять работнику рассматриваемую компенсацию, на наш взгляд, могут быть налоговые последствия данной выплаты.

Если работник не захотел (или не смог в связи с производственной необходимостью) использовать положенный ему дополнительный отпуск, то компенсация может быть ему выплачена:

при увольнении из организации (безусловно, вне зависимости от желания сторон трудового договора);

без увольнения - по соглашению сторон.

В случае выплаты компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении суммы компенсации относятся на расходы по оплате труда, учитываемые в целях налогообложения прибыли (п.8 ст.255 НК РФ), и освобождаются от обложения ЕСН (подп.2 п.1 ст.238 НК РФ) и страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование (ст.10 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. N 167-ФЗ).

Если же компенсация выплачивается без увольнения (но с соблюдением всех норм трудового законодательства), то в расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль, она включается, но при этом на сумму компенсации начисляются ЕСН и страховые взносы в ПФР.

Таким образом, с точки зрения оптимизации (минимизации) налоговых платежей работодатель может быть не заинтересован в замене неиспользованных отпусков денежной компенсацией без увольнения работника.

Работника увольняют из организации в связи с сокращением численности или штата работников (п.2 ст.81 ТК РФ) 29 августа. К моменту его увольнения накоплены 70 календарных дней неиспользованного отпуска (за несколько лет). Работник просит предоставить ему указанные дни отпуска с последующим увольнением. Сколько дней отпуска может быть предоставлено с последующим увольнением? Вправе ли мы отказать работнику в его просьбе и выплатить компенсацию за неиспользованные отпуска?

По письменному заявлению работника неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия). При этом днем увольнения считается последний день отпуска (ст.127 ТК РФ).

В рассматриваемом случае работник увольняется не за виновные действия, а в связи с проводимыми работодателем мероприятиями по оптимизации кадрового состава. Никаких ограничений в части права работника на получение отпуска с последующим увольнением не имеется.

Таким образом, просьба работника должна быть удовлетворена. При этом последним днем фактического присутствия работника на рабочем месте будет 31 августа, а днем увольнения - 10 ноября.

Отметим, что некоторые специалисты высказывают точку зрения, согласно которой в рассматриваемом случае работнику должны быть предоставлены 28 календарных дней отпуска (днем увольнения будет 28 сентября), а остальные дни должны быть заменены денежной компенсацией.

На наш взгляд, из положений ст.127 ТК РФ однозначно такой вывод сделать нельзя, поскольку в ней прямо говорится о предоставлении работнику "неиспользованных отпусков" (а не "отпуска").

Е. Воробьева,

ведущий эксперт "БП"

Бухгалтерское приложение к газете "Экономика и жизнь", выпуск 36, сентябрь 2003 г.