Правовой институт судебного представительства (Н. Пиксин, Д. Смирнов, "эж-ЮРИСТ", N 38, август 2003 г.)

Правовой институт судебного представительства

   Статус представителя в судебном процессе                             

   Субъектный состав института судебного представительства              

   Иные лица, оказывающие юридическую помощь                            

   Участие в деле законных представителей                               

   Представители юридических лиц в судебном процессе                    

   Вопросы оформления  и подтверждения полномочий представителей        

Правовая теория и практика, как и иные общественные явления нашего общества, непрерывно изменяются под влиянием социально-экономических факторов общественного развития.

Существовавшая до недавнего времени система гражданского и арбитражного процессуального права достойно исполняла отведенную ей законодателем роль. Между тем динамично обновляющаяся система материального права вызывала необходимость внесения изменений в уже существующие процессуальные законы или принятия новых.

Данная необходимость вызвана тем, что многие вопросы применения норм процессуального права регулировались зачастую уже не самим законом, а результатами правоприменительной практики. Именно эта ситуация привела к пониманию необходимости пересмотра некоторых положений процессуального законодательства, не способных отвечать современному уровню общественных отношений.

Конституция РФ, гарантируя государственную защиту прав и свобод человека и гражданина (ст.2, 45), предоставляет каждому право на получение квалифицированной юридической помощи (ст.48), на защиту своих прав и свобод всеми способами, не запрещенными законом (ст.45), на судебную защиту (ст.46), на разбирательство дел судом на основе состязательности и равноправия сторон (ст.123).

Основные права и свободы человека и гражданина, к каковым по своему существу относится право пользоваться помощью адвоката (представителя, защитника), признаются и гарантируются в РФ согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией РФ являются непосредственно действующими, определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти и обеспечиваются правосудием (ст.1, 2, 17, 18 Конституции РФ), а их признание, соблюдение и защита, в силу предписаний Конституции РФ и корреспондирующих им общепризнанных принципов и норм международного права, - обязанность государства и одно из необходимых условий справедливого правосудия.

Темой для обсуждения не случайно был выбран правовой институт процессуального представительства, ибо именно он является одним из способов обеспечения конституционных гарантий доступа к правосудию и защиты прав и законных интересов.

Данный институт процессуального права не мог не претерпеть определенных изменений, вызванных введением в действие новых законов, таких как Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", Федерального закона от 24.07.2002 N 96-ФЗ "О введении в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", а также Федерального закона от 14.11.2002 N 137-ФЗ "О введении в действие Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации", Федерального закона от 30.12.2001 N 196-ФЗ "О введении в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

На первый взгляд законодателем при формулировании норм законов, призванных регулировать отношения процессуального представительства, учтен весь накопленный опыт как теорией права, так и практикой правоприменения.

Так ли это на самом деле? Для ответа на этот вопрос мы попробуем проанализировать как сами правовые нормы, так и непосредственный опыт осуществления функций представителей в процессе судопроизводства.

Статус представителя в судебном процессе

Для начала стоит остановиться на определении места представителя в гражданском и арбитражном процессе.

Анализируя структуру АПК РФ и ГПК РФ, следует отметить схожесть приемов построения норм права по главам. Так, глава 5 ГПК РФ ("Представительство в суде") и глава 6 АПК РФ ("Представительство в арбитражном процессе") посвящены лицам, участвующим в деле.

Определяя состав лиц, участвующих в деле, ГПК РФ (ст.34) признает таковыми стороны, третьих лиц, прокурора, лиц, обращающихся в суд за защитой прав, свобод и законных интересов других лиц или вступающих в процесс в целях дачи заключения по основаниям, предусмотренным ст.4, 46 и 47 названного Кодекса, заявителей и других заинтересованных лиц по делам особого производства и по делам, возникающим из публичных правоотношений.

Аналогичным образом определяются лица, участвующие в деле, и в АПК РФ (ст.40).

В то же время обращает на себя внимание и то обстоятельство, что АПК РФ непосредственно нормой права придает представителям лиц, участвующих в деле, статус участников арбитражного процесса, относя их к категории "иных участников арбитражного процесса" (ст.54 АПК РФ).

Подобных положений ГПК РФ не содержит, хотя статус представителя как участника гражданского процесса явствует из анализа ст.54 ГПК РФ, в соответствии с которой представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, тем самым своими действиями в рамках конкретного судебного дела осуществляя, изменяя и прекращая процессуальные права своего доверителя.

Суммируя сказанное, можно прийти к выводу, что представитель в арбитражном и гражданском процессе выступает в роли "процессуального" истца, ответчика или третьего лица, который защищает права и законные интересы, не являясь при этом непосредственным носителем спорного материального права, а также субъектом спорного правоотношения.

Между тем, отдавая должное роли споров среди ученых о статусе представителя в арбитражном и гражданском судопроизводстве для развития юридической науки, а также высказыванию ряда авторов о необходимости нормативного закрепления статуса представителя непосредственно в законе, как нам представляется, на практике данный вопрос не вызывает каких-либо сомнений ни у сторон судебного спора, ни у самого суда.

Субъектный состав института судебного
представительства

Вместе с тем, на наш взгляд, более важное значение имеют вопросы субъектного состава, а также основания участия в судебном разбирательстве представителя.

Участниками как арбитражного, так и гражданского процесса, имеющими при этом материальную заинтересованность в исходе дела, рассматриваемого судом, признаются граждане и организации.

Среди прочих процессуальных прав, предоставляемых Законом вышеуказанным участникам судопроизводства, закреплено право иметь представителя, что прямо следует из содержания ст.48 ГПК РФ и ст.59 АПК РФ.

Что касается физических лиц, то ГПК РФ не конкретизирует, кто может выступать в качестве их представителей в суде общей юрисдикции, предъявляя лишь общие требования, а именно наличие дееспособности лица, выступающего в роли представителя, и надлежащим образом оформленные полномочия. Таким образом, представителем гражданина в гражданском процессе может выступать любое без ограничений лицо, отвечающее указанным в ст.48 ГПК РФ требованиям.

По иному обстоят дела с представителями граждан в арбитражном процессе.

Учитывая сложность отдельных категорий дел, рассматриваемых арбитражными судами, а также объем законодательной базы, регулирующей спорные правоотношения, следует признать, что такие участники арбитражного процесса как граждане не всегда обладают достаточными познаниями в правоприменительной области и квалификацией, необходимыми для защиты своих прав и законных интересов.

Арбитражное процессуальное законодательство в качестве основополагающего закрепляет принцип состязательности арбитражного процесса. Согласно положениям ст.9 АПК РФ арбитражный суд, сохраняя независимость и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения ими процессуальных действий, оказывает содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела.

При таком положении весь груз процессуальных прав и обязанностей по защите своих законных прав и интересов возлагается на стороны арбитражного спора. Их действия направлены на представление суду своей правовой позиции, а также доказательственной базы, подтверждающей заявленные ими требования и возражения, в то время как суд только руководит этим процессом, оказывая помощь его участникам в решении отдельных процессуальных вопросов.

В соответствии с п.1 ст.59 АПК РФ граждане вправе вести свои дела в арбитражном суде лично или через представителей. В первую очередь, учитывая направленность арбитражного процесса, следует отметить, что в данной статье под гражданами (физическими лицами) понимаются не только индивидуальные предприниматели, но также иные граждане, поскольку АПК РФ к компетенции арбитражных судов отнесены дела по экономическим спорам с участием граждан, не имеющие статуса индивидуального предпринимателя.

В этой связи законодатель установил, что представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица.

Иные лица, оказывающие юридическую помощь

Вопрос об участии в арбитражном процессе адвоката заслуживает особого внимания и будет рассмотрен позже. В данный момент вызывает интерес формулировка законодателя "иные оказывающие юридическую помощь лица".

Кто они, иные лица, оказывающие юридическую помощь?

В данном случае важно заметить, что хотя в АПК РФ и нет прямого запрета представлять интересы граждан любым лицам, имеющим надлежаще оформленные полномочия, в то же время было бы уместно признать, что оказывать подобные услуги может лицо независимо от того, осуществляет ли оно такую деятельность на профессиональной основе или нет, обладающее для этого необходимыми и достаточными знаниями, навыками, а также опытом для оказания квалифицированной юридической помощи.

Именно эта посылка приводит к выводу, что скорее всего для реализации конституционных прав граждан, закрепленных в ст.48 Конституции РФ, под "иными оказывающими юридическую помощь лицами" законодатель подразумевал юристов и организации, осуществляющие подобную деятельность, как правило, на профессиональной основе.

Конечно, право гражданина - участника арбитражного процесса привлекать для представления своих интересов в арбитражном суде лиц, не имеющих специальных познаний в области права, не может быть ограничено судом.

Однако участие таких представителей не способствует повышению эффективности и оперативности в деле защиты прав и законных интересов участников арбитражного процесса.

Участие в деле законных представителей

По общему правилу возможность участия лица, обращающегося в суд за защитой своих прав и законных интересов, в арбитражном и гражданском процессе неразрывно связана с наличием у такого лица "процессуальной" дееспособности, т.е. способности в силу психического, умственного развития и состояния здоровья самостоятельно своими действиями осуществлять принадлежащие ему процессуальные права и исполнять обязанности.

В то же время отсутствие у лица дееспособности не лишает его права на судебную защиту, для чего в АПК РФ и ГПК РФ предусматривается, что права и законные интересы недееспособных граждан защищают в арбитражном суде их законные представители - родители, усыновители, опекуны или попечители.

Таким образом, на лицо представительство в силу закона. Его отличительной особенностью является то, что для участия в деле в качестве представителя недееспособного гражданина указанные выше лица должны лишь подтвердить свой статус, не оформляя свои полномочия отдельными документами - доверенностями и т.д., как этого требует закон от иных представителей.

При этом законные представители могут представлять интересы недееспособного лица как лично, так и поручить ведение дела в арбитражном суде другому избранному ими представителю.

Исследуя вопрос о поручении ведения дела другому представителю, хотелось бы изначально определить объем полномочий самих законных представителей, которые могут быть переданы другому лицу.

При этом следует исходить из того, что недееспособный гражданин в то же время не лишен правоспособности, т.е. способности быть субъектом как материального, так и процессуального права.

Осуществление своих прав и исполнение обязанностей недееспособными лицами в данном случае возможно благодаря институту законного представительства.

Закон единообразно подходит к определению роли законных представителей недееспособными. Гражданское и семейное законодательство главной целью института законного представительства видит в защите законных прав и интересов недееспособных в отношениях с любыми субъектами правоотношений, в том числе и в суде.

Исходя из этого объем полномочий законного представителя для осуществления своих функций должен быть равен объему прав лица, которое лишено возможности самостоятельно их осуществлять.

Однако в некоторых случаях объем полномочий законного представителя прямо ограничивается законом.

На наш взгляд, например, будет правильным, если в решении вопросов признания иска либо заключения мирового соглашения по судебным делам с "участием" недееспособных, по которым предметом спора является имущество недееспособного лица, обязательно принимал бы участие орган опеки и попечительства, давая свое разрешение на совершение подобных процессуальных действий, сутью которых является уменьшение имущества недееспособного.

Кроме того, ст.37 ГК РФ прямо предусматривает, что опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель - давать согласие на совершение сделок по отчуждению, в том числе обмену или дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог, сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей, а также любых других сделок, влекущих уменьшение имущества подопечного.

Учитывая вышесказанное, обладая в силу Закона и своего статуса объемом полномочий, необходимым для защиты интересов недееспособного лица, законный представитель вправе передать все или часть таких полномочий иному лицу, которое будет вправе совместно с законным представителем либо самостоятельно представлять интересы недееспособного в суде.

Помимо граждан, участниками гражданского и арбитражного процесса являются юридические лица, отличающиеся особенностями своего правового статуса.

Представители юридических лиц в судебном процессе

Гражданским кодексом РФ закреплены положения, в соответствии с которыми юридические лица приобретают гражданские права и принимают гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Указанное положение гражданского права также успешно используется законодателем для регулирования вопросов участия в судопроизводстве юридических лиц. Гражданское и арбитражное процессуальное законодательство практически дублирует нормы ст.53 ГК РФ, указывая, что дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами.

Однако для целей института судебного представительства данным нормам гражданского закона придается процессуальная окраска. Так, в частности, процессуальный закон четко регламентирует то, как юридическое лицо осуществляет принадлежащие ему процессуальные права и исполняет процессуальные обязанности, не оставляя в стороне и вопросы определения объема полномочий, необходимых для совершения процессуальных действий.

Как и граждане, юридические лица вправе осуществлять принадлежащие им права как лично, так и через представителя. Данное положение в равной мере относится и к процессуальным правам юридического лица.

Между тем в отличие от гражданского законодательства процессуальный закон имеет свои особенности ограничения при определении круга лиц, которые вправе представлять права юридического лица в суде.

По сравнению с АПК РФ 1995 г. новый Арбитражный процессуальный кодекс ограничил круг представителей юридических лиц в арбитражном процессе. Такое ограничение вызвано принятием Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", положения которого устанавливают, что представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом (ст.2 п.5 Закона).

Согласно ст.59 АПК РФ представителями организаций могут выступать в арбитражном суде по должности руководители организаций, действующие в пределах полномочий, предусмотренных федеральным законом, иным нормативным правовым актом, учредительными документами, или лица, состоящие в штате указанных организаций, либо адвокаты.

Таким образом, ст.59 АПК РФ содержит исчерпывающий перечень лиц, которые могут выступать в арбитражном суде в качестве представителей организаций. Иные лица не могут выступать в арбитражном процессе в качестве представителей организаций. Такая позиция подтверждена постановлением Пленума ВАС РФ N 11 от 09.12.2002 (п.11).

В то же время не следует понимать указанное положение таким образом, что участвовать в деле в качестве представителя организации может только одно из перечисленных выше лиц.

Действующее арбитражное процессуальное законодательство не ограничивает возможность представлять интересы организации руководителем, работником организации и адвокатом совместно.

В свою очередь гражданский процессуальный закон не настолько четко регламентирует вопросы определения круга лиц, имеющих право представлять интересы юридического лица в гражданском процессе.

В данном случае законодатель ограничился лишь указанием на то, что дела организаций ведут в суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им федеральным законом, иными правовыми актами или учредительными документами, либо представители.

Отсутствие прямого указания в законе на адвоката как представителя юридического лица не является препятствием для участия адвоката в гражданском процессе, собственно как и руководителя организации, штатного сотрудника и т. д.

По всей видимости, в содержание понятия "представители" законодатель включает любых лиц, отвечающих установленным законом требованиям, предъявляемым к представителям.

Вопросы оформления
и подтверждения полномочий представителей

Поскольку одним из обязательных условий участия в арбитражном процессе представителя является наличие у него надлежащим образом оформленных и подтвержденных полномочий на ведение дела, немаловажным пунктом в рассматриваемой проблеме и лежащим большей частью в сфере практики является порядок оформления полномочий представителей лиц, участвующих в арбитражном и гражданском процессе.

Оформление полномочий представителя во многом зависит от вида представительства. Это связано с тем, что различные представители обладают определенным правовым статусом, установленным соответствующими законодательными актами.

По общему правилу, за исключением лиц, указанных в п.1-3 ст.61 АПК РФ, полномочия представителей должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом, а в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации или федеральным законом, в ином документе, уполномочивающей то или иное лицо представлять интересы доверителя в арбитражном суде и определяющей объем полномочий.

Доверенность оформляется в соответствии с правилами, установленными ГК РФ.

В соответствии со ст.185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Гражданский кодекс предъявляет комплекс требований к форме и содержанию доверенности.

В случае отсутствия какого-либо из элементов доверенность не подтверждает полномочия представителя и суд не должен допускать представителя к участию в деле и он не вправе совершать процессуальные действия.

В то же время совершение процессуальных действий представителем, чьи полномочия, как указано выше, не могут считаться подтвержденными, не порождает соответствующих таким действиям правовых последствий.

Полномочия представителя делятся на общие и специальные. Общие полномочия предоставляют право представителю совершать от имени доверителя весь комплекс процессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащие самому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий в доверенности не требуется, поскольку представитель обладает ими в силу своего статуса.

Существо же специальных полномочий заключается в том, что они должны быть прямо предоставлены доверителем путем указания на них в доверенности. Это связано с тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей. К числу таких специальных полномочий закон относит право на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.

В свете затронутой темы следует особое внимание уделить порядку оформления и подтверждения полномочий представителей юридического лица, участвующих в деле.

При представлении интересов юридического лица его руководителем оформления полномочий путем составления доверенности не требуется.

Специфика представительства организаций в суде заключается в том, что органы юридического лица, через которые юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает гражданские обязанности, сами по себе не являются самостоятельными субъектами права, в связи с чем неразрывно связаны с самим юридическим лицом. Таким образом, их полномочия основаны на учредительных документах самого юридического лица.

Представляя в суде интересы организации, лицо, являющееся органом юридического лица, чьи полномочия основаны на учредительных документах организации, помимо самих учредительных документов, должны представлять приказ о назначении на должность (если это единоличный орган), протокол общего собрания об избрании на должность либо решение участников организации.

Кроме того, во избежание негативных процессуальных последствий при рассмотрении судом конкретных споров сторонам необходимо обращать внимание на правильность оформления и действительность документов, подтверждающих полномочия органа юридического лица.

Наглядным примером может служить дело, рассмотренное арбитражным судом, решение которого было отменено апелляционной инстанцией с указанием на то, что истец не представил документы, подтверждающие право президента фирмы подписывать исковое заявление, срок полномочий президента фирмы истек, а избрание его президентом на новый срок не подтверждено документально.

В то же время представление в суде интересов организации ее штатными сотрудниками предполагает наличие у них полномочий, оформленных в виде доверенности. Такая доверенность выдается за подписью руководителя соответствующей организации, уполномоченного на это учредительными документами, а также с приложением печати этой организации. Однако учредительными документами юридического лица может быть установлен круг лиц, помимо руководителя организации, имеющих право выдавать доверенность для представления интересов организации в суде.

При решении вопроса о допуске к участию в деле представителя юридического лица суд вправе потребовать от него представления учредительных документов юридического лица, на основании которых суд устанавливает, имеет ли лицо, выдавшее доверенность, право на ее подписание.

Учитывая, что правила представительства существенно изменены Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", суд, проверяя полномочия представителя, вправе потребовать представить выписку из штатного расписания организации для подтверждения, что лицо, представляющее организацию в суде, действительно является штатным сотрудником.

В соответствии с разъяснениями, данными в постановлении Пленума ВАС РФ N 11 от 09.12.2002 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", при применении положения п.5 ст.59 Кодекса следует также иметь в виду, что к лицам, состоящим в штате организации, относятся лица, заключившие с этой организацией трудовой договор. Поэтому в доверенности или в ином документе должна быть указана занимаемая представителем должность в организации, выдавшей доверенность.

Примером несоблюдения сторонами арбитражного процесса требований к оформлению полномочий представителей может служить постановление ФАС Московского округа от 03.12.2002 N КГ-А40/7843-02 (извлечение):

Суд апелляционной инстанции на основании п.4 ст.63 АПК РФ обоснованно не допустил к участию в деле представителя ответчика, поскольку полномочия представителя не были подтверждены в установленном законом порядке. При этом суд сослался на требования п.5 ст.59 АПК РФ, согласно которому представителями организаций могут выступать в арбитражном суде руководители организаций, а также лица, состоящие в штате организации, либо адвокаты.

В доверенности N 40 от 22.07.2002, представленной суду апелляционной инстанции, подлинник которой был также обозрен в суде кассационной инстанции, не указано, что К. занимает какую-либо должность в организации ответчика, других доказательств суду также не было представлено. Поэтому невозможность участия представителя ответчика в судебном разбирательстве в апелляционной инстанции обусловлена не нарушениями норм процессуального права со стороны суда, а тем, что сам ответчик не принял мер к надлежащему подтверждению полномочий своего представителя, что является обстоятельством, зависящим только от самого ответчика.

Применительно к представительствам и филиалам юридического лица полномочия их руководителей удостоверяются доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, Положении о филиале (представительстве) либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала (представительства). Данное разъяснение содержится в п.20 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 от 01.07.1996.

Кроме вышесказанного, доверенность, выдаваемая представителю юридического лица, должна содержать не только указание на право представлять интересы юридического лица, но и четко отражать объем предоставленных полномочий.

В соответствии с положениями ст.61 АПК РФ полномочия законных представителей подтверждаются предъявлением ими документа, удостоверяющего их статус и полномочия.

В зависимости от того, кто участвует в процессе в качестве законных представителей, зависит порядок подтверждения и оформления их полномочий. Так, например, родители представляют документы, подтверждающие родственные отношения с ребенком, и документы, удостоверяющие их личность.

Опекуны и попечители подтверждают наличие своих полномочий предъявлением соответственно опекунского или попечительского удостоверения.

Усыновитель подтверждает свои полномочия или свидетельством о государственной регистрации акта усыновления (ст.125 СК), или свидетельством о рождении ребенка в случае вынесения судебного решения о записи усыновителей в качестве родителей ребенка в книге записей актов гражданского состояния (ст.136 СК).

Что касается вопросов оформления и подтверждения полномочий адвоката, то Арбитражный процессуальный кодекс не содержит норм, регулирующих данные отношения. Нормы п.3 ст.61 АПК РФ носят отсылочный характер, указывая, что полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде удостоверяются в соответствии с федеральным законом.

Таким законом является Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Между тем нормы ст.6 данного Закона устанавливают, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном суде, гражданском и административном судопроизводстве, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ.

В соответствии с положениями ст.6 (п.2) ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат представляет доверителя на основании доверенности, а в случаях, предусмотренных федеральным законом, - на основании ордера, выдаваемого соответствующим адвокатским образованием. В АПК РФ и ГПК РФ не предусмотрена обязанность адвоката удостоверять свое право на участие в судебном заседании в качестве представителя ордером. Таким образом, по нашему мнению, в арбитражном и гражданском процессе наличие или отсутствие ордера у адвоката не имеет правового значения, поскольку ордер относится к внутренним документам соответствующего адвокатского образования. Единственным документом, подтверждающим статус адвоката, является удостоверение, выданное территориальным органом Министерства юстиции РФ (ст.15 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации").

Для наглядности приведем пример из нашей практики:

В судебном заседании представитель АООТ "ТД" обратился к суду с ходатайством проверить полномочия представителя фирмы "ФЕ. ГмбХ" в соответствии со ст.59 АПК РФ и не допускать его для участия в процессе. В соответствии с п.5 ст.59 АПК РФ представителями организаций могут выступать в арбитражном суде руководители организаций или лица, состоящие в штате указанных организаций, либо адвокаты. N. представил удостоверение, в соответствии с которым он является адвокатом N-ой областной коллеги адвокатов. Представленная им доверенность от имени "ФЕ. ГмбХ" выдана, в том числе и на N. Согласно п.2 ст.20 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат вправе в соответствии с Законом об адвокатуре самостоятельно избирать форму адвокатского образования и место осуществления адвокатской деятельности. Адвокат вправе оказывать юридическую помощь, указанную в п.2 ст.2 Закона об адвокатуре, и иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. В связи с изложенным суд пришел к выводу, что ходатайство представителя АООТ "ТД" удовлетворению не подлежит, и по результатам его рассмотрения вынес определение об отказе в его удовлетворении (Извлечение из определения арбитражного суда Волгоградской области от 29.10.2002 по делу N А12-7529/00-с44).

Таким образом, с учетом указаний законодателя о регламентировании полномочий адвоката соответствующим процессуальным законодательством и отсутствием в АПК РФ и ГПК РФ случаев, в которых предусматривается обязательное наличие у адвоката, участвующего в гражданском судопроизводстве, ордера, адвокат представляет доверителя на основании доверенности, которая подлежит оформлению по общим правилам, установленным ГК РФ.

В то же время статус адвоката как представителя граждан и организаций в гражданском судопроизводстве, установленный Законом, таков, что в отличие от иных представителей, отвечающих предъявляемым к ним процессуальным законодательством требованиям, в некоторых случаях адвокат не вправе выступать представителем в суде.

Такие случаи прямо предусмотрены в ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", а именно в п.4 ст.6 указано, что адвокат не вправе:

- принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер;

- принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случаях, если он:

а) имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица;

б) участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а также если он являлся должностным лицом, в компетенции которого находилось принятие решения в интересах данного лица;

в) оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

В то же время на практике встречаются случаи, когда лицо, не получившее в установленном Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность, тем не менее именует себя "адвокатом". Действующим законодательством запрещено именоваться адвокатами лицам, которые не обладают соответствующим статусом.

Также не вправе этого делать лица, адвокатский статус которых приостановлен или прекращен по основаниям, установленным ст.16, 17 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".

Следует особо подчеркнуть, что лицо, незаконно называющее себя адвокатом, в ряде случаев может быть привлечено к уголовной ответственности за совершение мошенничества в порядке ст.159 УК РФ. УК РФ определяет мошенничество как хищение чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием.

Обман может быть выражен в том, что лицо под видом адвоката получает деньги якобы в счет оплаты юридической помощи или обещает содействие в разрешении вопросов как законным, так и незаконным путем.

Виновный вводит потерпевшего в заблуждение искажением фактов или умолчанием об известных ему обстоятельствах, причем указанные действия совершаются субъектом только с прямым умыслом (с корыстной целью).

Незаконное именование себя адвокатом может также повлечь уголовную ответственность и по ст.182 УК РФ (заведомо ложная реклама), а также по ст.171 УК РФ, предусматривающей уголовную ответственность за незаконное предпринимательство, причем подход адвокатского сообщества по данной тематике достаточно жесток.

Небезынтересным в данном случае является следующий пример из международной практики. Так, адвокатская палата г. Валлодолид (Испания) ходатайствовала перед компетентными органами о начале уголовного преследования в отношении кандидата в члены коллеги адвокатов, который до получения статуса адвоката именовал себя "адвокатом".

Конечно, многие вопросы не получили освещения в данной статье, поскольку была предпринята попытка анализа судебного представительства как самостоятельного вида представительства, имеющего свои особенности, но в то же время неразрывно связанного с институтом представительства в гражданском праве. Тем не менее, на наш взгляд, формируемое новым процессуальным законодательством правовое поле создало дополнительные предпосылки развития адвокатуры и повышения ее роли в деле защиты прав и законных интересов участников гражданских правоотношений.

Н. Пиксин,

адвокат (РФ), партнер немецкой

юридической фирмы "Нерр Штифенхофер Лутц"

Д. Смирнов,

юрист, юридическая фирма

"Нерр Штифенхофер Лутц"

"эж-Юрист", N 38, август 2003 г.