Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27 января 2020 г. N Ф08-11714/19 по делу N А53-4561/2019

г. Краснодар

27 января 2020 г.

Дело N А53-4561/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 января 2020 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Афониной Е.И. судей Коржинек Е.Л. и Рассказова О.Л., при участии в судебном заседании от истца - общества с ограниченной ответственностью "МедиКОН" (ИНН 6163066873, ОГРН 1036163005009) - Горишней А.В. (доверенность от 14.08.2019), в отсутствие ответчика - муниципального бюджетного учреждения здравоохранения "Городская больница скорой медицинской помощи" (ИНН 6154035371, ОГРН 1026102578468), третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "Медтроник", общества с ограниченной ответственностью "Торговая фирма "Кардиомед"", извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "МедиКОН" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 08.07.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2019 по делу N А53-4561/2019, установил следующее.

ООО "МедиКОН" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к МБУЗ "Городская больница скорой медицинской помощи" (далее - учреждение) о возложении обязанности принять катетер аспирационный Export Advance, производства "Медтроник Инк." (далее - спорный катетер), США (20 шт.), переданный по товарной накладной от 09.01.2019 N 1 на основании договора от 25.12.2018 N 280 (далее - договор). Указанному делу присвоен номер N А53-4561/2019.

Общество обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к учреждению о признании решения от 15.02.2019 об одностороннем отказе от исполнения контракта от 25.12.2018 N 280 незаконным. Указанному делу присвоен номер N А53-5254/2019.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 06.05.2019 дела N А53-4561/2019 и А53-5254/2019 объединены в одно производство, делу присвоен номер А53-4561/2019.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Медтроник" и ООО "Торговая фирма "Кардиомед"".

Решением от 08.07.2019, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 13.09.2019, в удовлетворении исковых требований отказано.

В кассационной жалобе общество просит отменить судебные акты и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований. По мнению заявителя, суды не учли, что спорный катетер является единственным подобным товаром у производителя, предложенного поставщиком к закупке; оставили без внимания нарушение учреждением условий статьи 33 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), выраженное в указании при описании объекта закупки требований в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Общество считает, что суды необоснованно отказали в проведении экспертизы, в вызове в судебное заседание специалиста, приняли в качестве доказательства по делу представленный учреждением акт, составленный на основании упаковки товара, а также не приняли во внимание пункт 5.1 ГОСТ ISO 10555-1-2011 "Катетеры внутрисосудистые стерильные однократного применения", согласно которому при измерении наружного диаметра катетера менее 2 мм допускается погрешность до 0,05 мм.

В отзыве на жалобу учреждение просит оставить без изменения обжалуемые судебные акты, считая их законными и обоснованными.

В судебном заседании представитель общества повторил доводы жалобы.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 15.01.2020 до 16 часов 45 минут 22.01.2020. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителя общества, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела следует и суды установили, что 22.11.2018 на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (http://www.zakupki.gov.ru/) опубликовано извещение о проведении электронного аукциона N 0358300000518000280. Предметом закупки являлось право заключения договора на поставку изделий медицинского назначения для нужд учреждения.

Согласно аукционной документации и техническому заданию заказчик обосновал следующие характеристики закупаемого товара: катетер аспирационный (20 штук) с предустановленным стилетом. Полностью инкапсулированная оплетка плоского сечения переменной плотности в стенке катетера, полностенная технология. Мягкий атравматичный кончик с фигурным срезом запатентованной конфигурации. Наличие платино-иридиевой рентгеноконтрастной метки. Проксимальные маркеры, расположенные на расстоянии 90 и 100 см. Длина гидрофильной части шафта не менее 38 см. Длина катетера не более 140 см. Внутренний просвет не менее 0,043" - в проксимальной части, не менее 0,043" - в дистальной части. Внешний диаметр не более 0.067". Совместимость с проводником 0,014", с проводниковым катетером 6F (минимальный внутренний диаметр 0,070"). Поставка в наборе с двумя шприцами для аспирации по 30 мл, одной фильтрационной корзинкой с размером пор 40 и удлинительной линией с поворотным краном на два положения.

25 декабря 2018 года по результатам проведенного аукциона учреждение (заказчик) и общество (поставщик) заключили договор N 280 на поставку катетера аспирационного Export Advance, имеющего следующие характеристики: "Аспирационный катетер с предустановленным стилетом. Полностью инкапсулированная оплетка плоского сечения переменной плотности в стенке катетера, полностенная технология. Мягкий атравматичный кончик с фигурным срезом запатентованной конфигурации. Наличие платино-иридиевой рентгеноконтрастной метки. Проксимальные маркеры, расположенные на расстоянии 90 см и 100 см. Длина гидрофильной части шафта 38 см. Длина катетера 140 см. Внутренний просвет 0,044"- в проксимальной части, 0,043" -

в дистальной части. Внешний диаметр - 0,067". Совместим с проводником 0,014",

с проводниковым катетером 6F (внутренний диаметр 0,070"). Поставка в наборе с двумя шприцами для аспирации по 30 мл, одной фильтрационной корзинкой с размером пор 40 и удлинительной линией с поворотным краном на два положения. Страна происхождения товара: Соединенные Штаты Америки.

Согласно пункту 2.1 договора общая сумма договора составляет 540 444 рубля 92 копейки, НДС не облагается (УСН).

В соответствии с пунктом 3.1 договора поставка осуществляется силами и средствами поставщика на склад заказчика в рабочие дни в период действия договора по заявкам заказчика. Срок поставки с момента получения заявки от заказчика составляет 10 рабочих дней.

На основании пункта 9.1.2 договора заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения договора в случае неоднократного нарушения срока поставки товара по договору, а также в случае просрочки поставки товара свыше пяти рабочих дней.

26 декабря 2018 года учреждение направило обществу заявку N 953 на поставку товара на сумму 540 444 рубля 92 копейки не позднее 17.01.2019.

10 января 2019 года по товарной накладной от 09.01.2019 N 1 товар поставлен заказчику. Приемочная комиссия учреждения от приемки товара отказалась, о чем составлен акт об обнаруженных недостатках от 11.01.2019 N 80, в котором указано, что поставленные аспирационные катетеры согласно этикетке имеют внешний диаметр в дистальной части 0,068" (1,73 мм), в средней части 0,054" (1,37 мм)".

В ответе на акт общество сообщило, что товар полностью соответствует техническому заданию и спецификации к договору.

16 января 2019 года учреждение направило запрос производителю ООО "Медтроник" о предоставлении технических характеристик катетера аспирационного тромбоэктомического Export, вариант исполнения катетер аспирационный Export Advance.

20 января 2019 года ООО "Медтроник" ответило на запрос учреждения, указав, что внешний диаметр в дистальной части составляет 0,068 * 0,001 дюйма.

25 января 2019 года учреждение направило обществу претензию о несоответствии поставленного товара спецификации и требованием замены на товар, соответствующий требованиям договора, а также предупредило общество, что в случае невыполнения требований примет решение об одностороннем отказе от исполнения договора.

01 февраля 2019 года общество в ответе на претензию указало, что товар полностью соответствует спецификации и заказчик обязан принять товар.

15 февраля 2019 года заказчик принял решение N 280 об одностороннем отказе от исполнения договора в связи с просрочкой поставки.

27 февраля 2019 года учреждение направило обществу требование о необходимости вывезти товар, несоответствующий условиям договора.

Полагая действия учреждения незаконными, общество обратилось в суд с исковым заявлением.

Рассматривая спор, суды правомерно руководствовались следующим.

Правоотношения сторон регулируются нормами главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) и положениями Закона N 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 525 Гражданского кодекса поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.

Согласно пункту 2 названной статьи к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами названного Кодекса.

В силу статьи 506 Гражданского кодекса по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями (пункт 1 статьи 516 Гражданского кодекса).

На основании пункта 1 статьи 456 Гражданского кодекса продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

Продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи. При отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. Если продавец при заключении договора был поставлен покупателем в известность о конкретных целях приобретения товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями (пункты 1 и 2 статьи 469 Гражданского кодекса).

В соответствии с пунктом 2 статьи 475 Гражданского кодекса в случае существенного нарушения требований к качеству товара (обнаружения неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, или выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, и других подобных недостатков) покупатель вправе по своему выбору: отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору.

В аукционной документации и приложении N 1 к договору указан параметр изделия - внешний диаметр (0,067 дюйма). Такой размер обоснован наличием необходимости применения катетера для артерий 3 порядка сердца (по внутреннему просвету сосудов), при этом не все пациенты имеют стандартный диаметр артерий, часто встречаются тоньше. Внешний диаметр катетера должен быть менее внутреннего просвета сосудов, что является лучшим показателем проникающей способности, возможностью применения устройств по доставке стентов. Больший внешний диаметр катетера повышает риск травмоопасности сосудов, усложняет часть манипуляций, а остальную часть делает вообще невозможной. В случае травмирования артерия более 2 мм шунтабельна (сшивается), менее 2 мм нет.

Суды, установив, что поставщик обязан поставить товар, указанный в приложении N 1 к договору и определенный в аукционной документации, при этом общество, подавая заявку на участие в аукционе, каких-либо замечаний либо запросов в адрес заказчика о характеристиках требуемого товара не направляло, дополнительных пояснений у учреждения относительно того, какой диаметр катетеров требуется учреждению (при наличии на упаковке изделия указаний о диаметре, отличном от требуемого) не истребовало, а также учитывая разъяснения, изложенные в письме ООО "Медтроник" от 20.01.2019, согласно которым внешний диаметр катетера в дистальной части составляет 0,068*0,001 дюйма, что противоречит требованиям заказчика к поставляемому товару, обоснованно отказали в удовлетворении заявленных требований.

Пунктом 1 части 1 статьи 33 Закона N 44-ФЗ установлены требования к правилам описания объекта закупки, в соответствии с которым описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов "или эквивалент", за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 33 Закона N 44-ФЗ заказчик при описании объекта закупки в документации о закупке должен использовать, если это возможно, стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминологию, касающиеся технических и качественных характеристик объекта закупки, установленных в соответствии с техническими регламентами, стандартами и иными требованиями, предусмотренными законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Если заказчиком при описании объекта закупки не используются такие стандартные показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Отказывая в удовлетворении ходатайства о назначении судебной экспертизы и в вызове специалиста, суды правильно сослались на то, что представленные сторонами доказательства достаточны для принятия решения; факт несоответствия постановленного товара контракту и аукционной документации подтвержден представленными в дело относимыми и допустимыми доказательствам (упаковка товара, письмо производителя ООО "Медтроник" от 20.01.2019, согласно которому внешний диаметр катетера аспирационного Export Advance в дистальной части составляет 0,068 * 0,001 дюйма, акт об обнаруженных недостатках от 11.01.2019 N 80).

Кроме того, общество не оспаривает, что поставленный им товар в части спорного параметра не соответствует условиям договора, однако полагает, что этот параметр не имеет существенного (практического) значения и при соответствии товара иным параметрам, катетер может быть использован заказчиком.

Данный довод надлежит отклонить, поскольку при подготовке и формировании технического задания на размещение заказа на поставку катетеров аспирационного заказчик обосновал и точно определил размер внешнего диаметра катетера - не более 0,67 дюйма (1,70 мм), так как названный диаметр катетера влияет на технологичность и безопасность проведения процедуры, проводимой с его использованием (меньший диаметр является лучшим показателем проникающей способности, больший внешний диаметр катетера повышает риск травмоопасности сосудов, усложняет манипуляции;

т. 2, л. д. 49).

В заявке общество и само указало необходимый заказчику параметр (0,67 дюйма), однако, как видно из материалов дела, при формировании заявки не запросило информацию производителя товара о его технических характеристиках, а ошибочно основывалось на каталоге выбранного им производителя в сети интернет (т. 1, л. д. 43), содержащем недостоверные сведения о том, что вешний диаметр предлагаемого к поставке катетера составляет 0,67 дюйма (1,70 мм).

С учетом изложенного основания для отмены либо изменения обжалуемых судебных актов по приведенным в кассационной жалобе доводам отсутствуют. Суды полно и всесторонне исследовали материалы дела, выводы, изложенные в судебных актах, соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.

Руководствуясь статьями 284, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 08.07.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2019 по делу N А53-4561/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Е.И. Афонина

Судьи

Е.Л. Коржинек О.Л. Рассказов