Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 3 февраля 2020 г. N Ф08-12667/19 по делу N А32-37267/2017

г. Краснодар

03 февраля 2020 г.

Дело N А32-37267/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 февраля 2020 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Воловик Л.Н., судей Драбо Т.Н. и Прокофьевой Т.В., при участии в судебном заседании от заинтересованного лица - Инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по г. Краснодару (ИНН 2308024329, ОГРН 1042303711559) - Полянской Д.В. (доверенность от 27.03.2018), в отсутствие заявителя - общества с ограниченной ответственностью "Гурман Кубань" (ИНН 2308210332, ОГРН 1142308006862), надлежаще извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе посредством размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Гурман Кубань" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.07.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 по делу N А32-37267/2017, установил следующее.

ООО "Гурман Кубань" (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к ИФНС России N 1 по г. Краснодару (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 02.08.2017 N 14-25/21/84.

Решением от 15.07.2019, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 07.10.2019, суд отказал в удовлетворении заявленного обществом требования.

Судебные акты мотивированы отсутствием правовых оснований для удовлетворения заявленного обществом требования, ввиду законности и обоснованности оспариваемого решения инспекции.

В кассационной жалобе общество просит отменить обжалуемые судебные акты, принять по делу новое решение об удовлетворении заявленного требования. Податель кассационной жалобы полагает, что суды неправильно применили нормы права, а выводы судов не соответствуют установленным по делу обстоятельствам. По мнению общества, суды не приняли во внимание вступившее в законную силу решение Первомайского районного суда г. Краснодара от 11.12.2018 по делу N 2а-12517/18, которым признано незаконным проведение оперативно-розыскных мероприятий "Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств" (далее - ОРМ) в отношении ООО "Гурман" и необоснованно отказали обществу в признании недопустимыми доказательств по делу, полученных в ходе ОРМ. Общество полагает, что инспекция не опровергла факт самостоятельного ведения обществом финансово-хозяйственной деятельности, о чем, в частности, свидетельствуют договоры аренды помещения ресторана, договоры с поставщиками и подрядчиками, оборотно-сальдовые ведомости, ведомости по основным средствам, счета-фактуры поставщиков; материалами дела подтвержден факт соответствия общества критериям для применения УСН и ЕНВД. Основная часть доказательств, на которые в оспариваемом решении ссылается налоговый орган, незаконно получена ГУ МВД России по Краснодарскому краю в обществе в процессе проведения ОРМ и передана инспекции (решение Первомайского районного суда г. Краснодара от 05.09.2017 по делу N 2а-16996/17).

В отзыве на кассационную жалобу инспекция просит оставить без изменения обжалуемые судебные акты, полагая, что они приняты в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва, выслушав представителя налогового органа, проверив законность и обоснованность судебных актов, считает, что кассационная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, инспекция провела выездную налоговую проверку общества по вопросам правильности исчисления налогов за период с 01.01.2015 по 31.12.2015, по итогам которой составила акт проверки от 14.06.2017 N 14-25/21/61.

По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика инспекция приняла решение от 02.08.2017 N 14-25/21/84, которым привлекла общество к налоговой ответственности на основании статей 119, 122, 123 и 126 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в виде штрафов на общую сумму 3 782 522 рубля, начислила 10 555 913 рублей налогов (НДС, налог на прибыль организаций) и 2 380 838 рублей соответствующих пеней.

Решением от 13.11.2017 N 22-12-1870 УФНС России по Краснодарскому краю отменило решение инспекции в части подпункта 14 пункта 3.1 резолютивной части (штраф по статье 123 Кодекса в размере 22 878 рублей 50 копеек). В остальной части УФНС России по Краснодарскому краю оставило апелляционную жалобу общества без удовлетворения.

Не согласившись с решением налогового органа, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

В соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы.

Судебные инстанции всесторонне и полно исследовали фактические обстоятельства по делу, оценили представленные доказательства и доводы участвующих в деле лиц в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и сделали правильный вывод об отсутствии в рассматриваемом случае оснований для удовлетворения заявленного обществом требования. При этом судебные инстанции обоснованно руководствовались следующим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" специальные налоговые режимы (в виде упрощенной системы налогообложения (далее - УСН) и единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее - ЕНВД)) являются мерами реализации государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации.

В целях применения вышеуказанного закона к субъектам малого и среднего предпринимательства относятся, в том числе, хозяйственные общества, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год не превышает следующие предельные значения: от ста одного до двухсот пятидесяти человек для средних предприятий; до ста человек для малых предприятий (среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек).

Согласно пункту 2 статьи 346.11 Кодекса применение специального режима налогообложения в виде УСН организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций (за исключением налога, уплачиваемого в отношении объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость). Организации, применяющие УСН, не признаются налогоплательщиками НДС (за исключением ряда определенных случаев).

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 Кодекса (в редакции, действовавшей в 2015 году) если по итогам отчетного (налогового) периода доходы налогоплательщика, определяемые в соответствии со статьей 346.15 и подпунктами 1 и 3 пункта 1 статьи 346.25 Кодекса, превысили 60 млн. рублей и (или) в течение отчетного (налогового) периода допущено несоответствие требованиям, установленным пунктами 3 и 4 статьи 346.12 Кодекса, такой налогоплательщик считается утратившим право на применение УСН с начала того квартала, в котором допущены указанное превышение и (или) несоответствие указанным требованиям.

Пунктом 4 статьи 346.13 Кодекса предусмотрено, что суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций, а вышеуказанная величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение УСН, подлежит индексации в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 346.12 Кодекса (индексация на коэффициент-дефлятор, установленный на следующий календарный год).

Таким образом, в 2015 году с учетом установленного коэффициента-дефлятора в размере 1,147 максимально возможный к получению доход налогоплательщика за отчетный (налоговый) период в целях применения УСН не должен превышать 68,82 млн рублей (письмо Минфина России от 04.12.2015 N 03-11-06/2/71021).

Пунктом 3 статьи 346.12 Кодекса предусмотрен перечень ограничений, не позволяющих налогоплательщикам применять УСН. В том числе, на основании подпункта 15 пункта 3 статьи 346.12 Кодекса не вправе применять УСН организации, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Согласно пункту 4 статьи 346.12 Кодекса организации, перешедшие в соответствии с главой 26.3 Кодекса на уплату ЕНВД по одному или нескольким видам предпринимательской деятельности, вправе применять УСН в отношении иных осуществляемых ими видов предпринимательской деятельности. При этом ограничения по численности работников, установленные главой 26.2 Кодекса, по отношению к таким организациям определяются исходя из всех осуществляемых ими видов деятельности.

Пунктом 2.3 статьи 346.26 Кодекса определено, что если по итогам налогового периода у налогоплательщика средняя численность работников превысила 100 человек, он считается утратившим право на применение системы налогообложения в виде ЕНВД, и перешедшим на общий режим налогообложения с начала налогового периода, в котором были допущены нарушения указанных требований. При этом суммы налогов, подлежащих уплате при использовании общего режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций

В силу подпункта 8 пункта 2 статьи 346.26 Кодекса система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении предпринимательской деятельности по оказанию услуг общественного питания, осуществляемых через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации общественного питания.

В соответствии с пунктом 4 статьи 346.26 Кодекса уплата организациями ЕНВД предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций (в отношении прибыли, полученной от предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД), налога на имущество организаций (в отношении имущества, используемого для ведения предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД, за исключением объектов недвижимого имущества, налоговая база по которым определяется как их кадастровая стоимость). Организации, являющиеся налогоплательщиками ЕНВД, не признаются налогоплательщиками НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД).

Для исчисления суммы ЕНВД за налоговый период - квартал (статья 346.30 Кодекса) в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели, характеризующие определенный вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц, указанные в пункте 3 статьи 246.29 Кодекса. В том числе для оказания услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, предусмотрена базовая доходность - 1 000 рубля в месяц с каждого квадратного метра площади зала обслуживания посетителей.

Суды установили, что мировой бренд KFC (Kentucky Fried Chicken - "Жареный цыпленок из Кентукки") принадлежит американской корпорации "Yum! Brands", работающей в сфере общественного питания. Международная сеть ресторанов общественного питания KFC специализируется на блюдах из курицы. Согласно данным сайта www.kfc.ru с июня 2005 года "Yum! Brands" открыло в России сеть из 300 ресторанов.

В 2011 году "Yum! Brands" зарегистрировало в России подразделение "Yum! Restaurants International Russia&CIS" (OOO "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" ИНН 7722561551). В соответствии с Национальным стандартом Российской Федерации ГОСТ Р 50762-2007 "Услуги общественного питания. Классификация предприятий общественного питания" пункты общественного питания, соответствующие стандартам бренда KFC, классифицируются в Российской Федерации как предприятия быстрого обслуживания (далее - ПБО).

В рамках международных договоров коммерческой концессии (франчайзинга), заключенных между организациями группы компаний "Гурман KFC" и ООО "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс" (правообладатель), являясь правообладателем товарного знака KFC, предоставило комплекс исключительных прав на уникальную и ценную систему приготовления, маркетинга и продаж продуктов питания определенного качества под товарным знаком KFC и заключило международные договоры коммерческой концессии (франчайзинга), в том числе договоры со следующими организациями (далее - пользователями): ООО "Гурман" - 06.07.2011; ООО "Гурман 1" - 16.03.2012; ООО " ГК Гурман" - 06.07.2011; ООО "Гурман KFC" - 15.06.2012; ООО "Гурман KFC ЮФО" - 21.05.2012; ООО "Гурман С" - 15.01.2015; ООО "Гурман Краснодар" - 01.04.2014; ООО "Гурман Кубань" - 25.07.2014; ООО "Гурман А" - 29.11.2013; ООО "ГК Гурман" (Новороссийск) - 27.09.2012; ООО "Гурман-Сочи" - 06.07.2011.

В соответствии с подпунктом 3.1 пункта 3 типового международного договора коммерческой концессии (далее - договор франчайзинга) пользователь обязан соблюдать все стандарты и руководства, являющиеся частью договора франчайзинга. Согласно подпункту 10.1 пункта 10 договора франчайзинга пользователь обязан вести бухгалтерский учет, используя методы, процедуры, документы и оборудование, утвержденные правообладателем и соответствующие руководствам, являющиеся неотъемлемой частью договора франчайзинга.

На основании пункта 20 договора франчайзинга пользователь назначает основного оператора, лицом, ответственным за руководство бизнесом и осуществление контактов с правообладателем от имени пользователя. Основной оператор всех организаций, входящих в группу компаний "Гурман KFC" - Попова Светлана Михайловна (единственный учредитель и руководитель всех проверяемых налогоплательщиков). Пользователь не вправе заменять основного оператора без предварительного уведомления правообладателя (пункт 20 договора франчайзинга). Согласно приложению Д к договору франчайзинга пользователь и правообладатель могут оформлять согласованные договоры франчайзинга по утвержденной форме в отношении различных предприятий быстрого обслуживания в разное время.

Каждый договор франчайзинга нумеруется как приложение Д-1, приложение Д-2 и т. д. После оформления каждого договора франчайзинга, он действует отдельно и независимо, в отношении каждого кафе (ресторана). Следовательно, при открытии нового ресторана (ПБО) у пользователя есть право заключить договор франчайзинга в виде приложения к уже подписанному ранее договору. В договоре франчайзинга не содержится ограничений относительно количества регистрируемых обособленных подразделений (ПБО) у одного юридического лица, с которым заключен данный договор. Кроме того, из приложения А к договору франчайзинга следует, что под доходами пользователя в целях исчисления периодических платежей за пользование брендом (6%) и отчислений на рекламу (5 %) следует понимать всю валовую выручку, полученную пользователем в качестве платы за утвержденные продукты и все прочие товары и услуги, продаваемые или оказываемые в ресторанах, или при ведении бизнеса, и все вознаграждения за оказанные услуги, но исключая налог с продаж, НДС или иные аналогичные налоговые отчисления, установленные законом и фактически начисленные пользователем к уплате любому государственному учреждению - т. е. условия договора франчайзинга подразумевают возможность уплаты пользователем НДС при применении им общего режима налогообложения, следовательно, выбор режима налогообложения в пользу специальных налоговых режимов, таких как упрощенная система налогообложения и единый налог на вмененный доход, был сделан Поповой С. М. самостоятельно, в целях минимизации налоговой нагрузки.

В проверяемом периоде в целях исчисления платежей за пользование брендом и отчислений на рекламу, подлежащих уплате по договору франчайзинга, организации группы компаний "Гурман KFC" уменьшали свою валовую выручку (базу) на сумму НДС, рассчитанного исходя из ставки 18%.

Положения типовых договоров франчайзинга не содержат запретов для пользователей по количеству отрываемых им ресторанов (ПБО) сети KFC и на применяемые им налоговые режимы.

Судебные инстанции установили, что ООО "Гурман Кубань" вместе с иными организациями группы компаний (ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман", ООО "Гурман 1", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман А", ООО "Гурман-Сочи", ООО "ГК Гурман") входит в Группу компаний "Гурман KFC", основным видом деятельности которых является "деятельность ресторанов и кафе" (код ОКВЭД 55.30); данные организации имеют в проверяемом периоде (2015 году) 18 пунктов общественного питания, работающих под брендом "KFC".

В 2015 году в рамках УСН организациями из группы компаний "Гурман KFC" облагались доходы от реализации отработанного растительного жира в адрес ООО "ТрейдКом+" ИНН 7725754390, а также поступления от возвратов картонных коробок от покупателя ООО "ПепсиКо Холдингс" ИНН 7705034202.

Наряду с УСН все организации группы компаний "Гурман KFC", применяли специальный налоговый режим в виде ЕНВД по основному виду деятельности - оказанию услуг общественного питания через объект организации общественного питания, имеющий зал обслуживания посетителей, площадью, не превышающий 150 кв. м.

Суды установили, что все организации группы учреждены Поповой С.М., фактически осуществляющей руководство и координацию деятельности всех вышеперечисленных организаций, что свидетельствует о взаимозависимости организаций, соответствующей определению, изложенному в подпункте 8 пункта 2 статьи 105.1 Кодекса.

Судебные инстанции обоснованно указали, что наличие единого учредителя и руководителя в лице Поповой С.М., при осуществлении всеми хозяйствующими субъектами аналогичного вида деятельности, предполагает единый подход к решению вопросов, касающихся хозяйственной, кадровой и финансово-экономической политики организаций группы компаний "Гурман KFC", что свидетельствует о подконтрольности и взаимозависимости ее участников.

Адресом регистрации всех организаций в г. Краснодаре является: 350051, г. Краснодар, ул. Федора Лузана, 19 (в отдельных случаях в адресе указан номер помещения - 124), где фактически располагается жилой девятиэтажный дом, в котором нежилое помещение (офис) N 124 принадлежит Поповой С.М. (по данным администратора ТСЖ "Золотая рыбка" Гайдаш А.А.). При этом фактическим адресом ООО "Гурман", ООО "Гурман 1 ", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Краснодар" и ООО "Гурман Кубань" является г. Краснодар, ул. 40-лет Победы, 20/1, 3 этаж, оф. 310, что соответствует данным, указанным в фирменных бланках писем организаций группы компаний "Гурман KFC".

Суды установили, что 21 июня 2016 года сотрудниками УЭБиПК ГУ МВД России по Краснодарскому краю проведены обследования помещений и изъятие документов в местах осуществления деятельности ресторанов (ПБО) сети "KFC" в г. Краснодаре. По результатам обследования составлен 1 акт обследования и 13 протоколов изъятия документов от 21.06.2016 б/н - изъяты журналы кассира-операциониста. Также по месту нахождения обследованных ПБО сотрудниками правоохранительных органов опрошены 46 граждан, присутствующих, о чем составлены соответствующие протоколы опроса. В ходе обследования установлено, что по адресу: г. Краснодар, ул. 40 лет Победы, 20/1, располагается пятиэтажное офисное здание, на третьем этаже которого располагаются офисные помещения ООО "Гурман", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман 1", ООО "Гурман С", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман Ю/\ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман А", относящихся к деятельности сети ресторанов под баннером "KFC". Офисные помещения состоят из 17 кабинетов - кабинет N 301 с табличкой на дверях "Бухгалтерия", кабинет N 303 с табличкой на дверях "Отдел маркетинга и рекламы", кабинет б/н с табличкой на дверях "Отдел персонала", кабинет N 306 с табличкой на дверях "Технический отдел", кабинет N 309 с табличкой на дверях "Юридический отдел", кабинет N 311 с табличкой на дверях "Уваров Сергей Михайлович Исполнительный директор", кабинет б/н с табличкой на дверях "Приемная", кабинет N 310 с табличкой на дверях "Попова Светлана Михайловна Генеральный директор", кабинет N 315 с табличкой на дверях "Лукина И.Л. Директор по развитию и логистике, Калашников Владимир Георгиевич Директор по строительству", кабинет N 308 с табличкой на дверях "Суриков Василий Викторович Руководитель IT службы", кабинет N 312 и кабинет N 314 с табличкой на дверях "Конференц-зал", кабинет б/н с табличкой на дверях "архив", кабинет б/н с табличкой на дверях "бухгалтерия", через который имеется доступ к кабинету б/н с табличкой на дверях "Управляющий операционной деятельностью Матевосян Эдгар Рубикович", а также к кабинету б/н и без таблички, в котором располагается серверная, и к кабинету с табличкой на дверях "Радзевило Виолетта Эдуардовна".

Таким образом, руководство и обеспечение деятельности компаний из группы компаний "Гурман KFC" осуществляется единым управленческим аппаратом, имеющим разделения по направлению работы (директор, бухгалтерия и др.), а не по деятельности каждой организации в отдельности.

В результате осмотра кабинета б/н с табличкой на дверях "бухгалтерия" обнаружены, в том числе печати организаций: ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман Сити", ООО "Гурман Краснодар", "Гурман К", ООО "Чикен", ООО "Гурман Юг", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман Темрюк", ООО "Гурман", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурмэ", ООО "Гурман А", ООО "Гурман 1 ", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман-Сочи", ООО "Гурман Югра", ООО "ГурманСочи".

На рабочем месте бухгалтера по банковским операциям (Шалимовой Ю.В.) обнаружены электронные носители ключевой информации для системы банк-клиент в количестве 16 штук с надписями: "1. Гурман Новороссийск, 2. Гурман Краснодар, 3. Гурман С Москва, 4. Гурман ЮГРА, 5. Гурман С, 6. Гурман KFC, 7. ЮФО, 8. Гурман, 9. Гурман С Москва, 10. Гурман А, 11. Гурман 1, 12. Гурман К, 13. Гурман Сочи, 14. ГК Гурман, 15. Гурман Юг, 16. Гурман Чикен". Также выявлено, что программное обеспечение 1С "Бухгалтерия" и 1С "Зарплата и управление" установлено на персональном компьютере финансового контролера ООО "Гурман KFC ЮФО" Беляшовой О.А. в отношении деятельности ряда организаций: ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман А", ООО "Гурман К", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман С", ООО "Гурман С Москва", ООО "Гурман Сити", ООО "Гурман-Сочи", ООО "Гурман Темрюк", ООО "Гурман-Юг", ООО "Гурман 1", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурмэ", ООО "Гурман Север", ООО "Гурман Чикен", ООО "Гурман Югра", ООО "ГК Гурман". На персональном компьютере бухгалтера по работе с поставщиками и кассовыми операциями ООО "Гурман KFC ЮФО" Федоренко А.Ю. распечатаны регистры бухгалтерского учета в отношении деятельности: ООО "Гурман Краснодар", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман 1", ООО "Гурман А", ООО "Гурман С", ООО "Гурман", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман-Сочи", ООО "Гурман ГК" (Новороссийск). На основании изъятых документов и полученных в рамках осмотра сведений установлено, что одним и тем же лицом (бухгалтером по банковским операциям Шалимовой Ю.В.) от имени разных организаций Группы компаний "Гурман KFC" осуществлялась переписка с поставщиками (например, ООО "Метро Кэш Энд Кэрри" (ИНН 7704218694)). В ходе обследования обнаружены бухгалтерские, кадровые и другие документы, связанные с деятельностью Группы компаний "Гурман KFC" в 2015 году (ООО "Гурман", ООО "Гурман 1", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань", ООО "Гурман А", ООО "ГК Гурман"). В частности, в офисе обнаружены папки с личными делами работников, оформленных в штате различных организаций из группы компаний "Гурман KFC", сшивы кассовых документов и электронные ключи ряда организаций, а также строительно-разрешительная документация (проекты, отчеты, приказы, акты и т.д.), связанная со строительством ресторанов сети KFC в г. Краснодаре, г. Крымске, г. Армавире, г. Сочи и др. Главным бухгалтером Группы компаний "Гурман KFC" Алврцян О.В. для ведения бухгалтерского учета в электронном виде используется программное обеспечение 1С для каждого юридического лица группы компаний "Гурман KFC". Указанным лицом составляется сводное штатное расписание в разрезе каждой организации из группы компаний "Гурман KFC", названных "подразделениями" ("Гурман", "Гурман 1", "ГК Гурман", "Гурман KFC", "Гурман KFC ЮФО", "Гурман Краснодар", "Гурман Кубань", "ГК Гурман Новороссийск", "Гурман А", "Гурман Сочи", ООО "Гурман", ООО "Гурман"), а также структурных единиц ("АУП", "Мега", "Кавказ", "СБС", "Галерея", "Красная Площадь", "40 лет Победы", "Галактика", "Ставропольская", "Оз", "Красная", "Лотос", "Море Молл", "Олимп", "Анапа", "Красная Площадь Арм.", "Отделы стажеров"). Таким образом, оформление документации от имени всех перечисленных организаций, а также принятие решений и обеспечение текущей деятельности в целом осуществлялось единым органом - в одних помещениях одними и теми же лицами. Документально данное обстоятельство общество не опровергло.

С учетом установленных обстоятельств, в совокупности с показаниями учредителя общества Поповой С.М. (протокол допроса от 15.12.2016 N 1051), суды сделали правильный вывод о том, что общество является участником схемы дробления бизнеса посредством создания группы компаний "Гурман KFC" с целью получения необоснованной налоговой выгоды в виде минимизации налоговых обязательств учрежденных юридических лиц путем неправомерного применения специальных налоговых режимов и уклонения от уплаты налогов по общей системе налогообложения.

При этом суды исходили из доказанности налоговым органом факта ведения обществом финансово-хозяйственной деятельности, направленной на получение необоснованной налоговой выгоды в условиях целенаправленного, формального дробления численности работников и уменьшения размера доходов, посредством их распределения между взаимозависимыми организациями. Данные выводы судов соответствуют правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 04.07.2017 N 1440-О.

Суды обоснованно указали, что в рассматриваемом случае соблюдение условий применения специальных режимов не связано с реальными характеристиками предпринимательской деятельности, при которых законодателем представлено право минимизировать налогообложение в сравнении с общей системой. Фактическая деятельность группы компаний "Гурман KFC", не подпадая под критерии, установленные для применения ЕНВД и УСН, намеренно и формально разделялась для создания видимости условий бизнеса, для которого законодателем предусмотрена государственная поддержка в виде оптимизации налоговых обязательств в целях его развития.

В частности, регистрация каждой новой организации осуществлялась при приближении количества работников к 100 единицам, при этом совокупная численность работников группы компаний "Гурман KFC" по итогам 2015 года составила 782 сотрудника, что многократно превышает показатель, установленный для применения специальных режимов (100 человек). Кроме того, в проверяемом периоде имели место формальные кадровые перемещения - ряд работников, выполняя одни и те же функции, не изменяя фактическое место работы, переводился кадровой службой из состава сотрудников одного юридического лица в другое.

О единой организации деятельности группы компаний "Гурман KFC" свидетельствует и наличие общих характерных признаков, выявленных при осмотрах действующих ПБО: единые стиль оформления залов, стендов, форменной одежды работников, меню, цены, распорядок работы, порядок обслуживания посетителей). Факт осуществления деятельности группы компаний "Гурман KFC", характеризуемой как слаженная работа единой сети общественного питания с общей системой управления, ценообразования, трудового распорядка, кадрового и бухгалтерского учета, логистики, контроля и иных факторов обеспечения, подтверждается совокупностью показаний свидетелей (генерального директора группы компаний "Гурман KFC" Поповой С.М., главного бухгалтера Алврцян О.В., финансового директора Радзевило В.Э. и других сотрудников).

Материалы дела свидетельствуют, что целью создания новых организаций группы компаний "Гурман KFC" послужило желание применять специальные налоговые режимы; учет кассовых операций, учет банковских операций, расчеты по оплате труда в организациях группы компаний "Гурман KFC" осуществляют бухгалтерские работники, (при этом свидетели затруднились назвать их фамилии); на основании устной договоренности с ООО "Гурман Кубань" другие организации - участники группы компаний "Гурман KFC" безвозмездно используют для осуществления деятельности и хранения документов офисные помещения центрального офиса.

Суды проанализировали выписки банков по движению денежных средств на счетах организаций, входящих в группу компаний "Гурман KFC" (ООО "Гурман", ООО "Гурман 1", ООО "ГК Гурман", ООО "Гурман KFC", ООО "Гурман KFC ЮФО", ООО "Гурман С", ООО "Гурман Краснодар", ООО "Гурман Кубань") и установили, что организации группы компаний "Гурман KFC" в проверяемом периоде регулярно оказывали друг другу финансовую помощь в виде предоставления беспроцентных денежных займов. Кроме того, выдача беспроцентных займов осуществлялась не только с назначением "предоставление беспроцентного займа" и последующими поступлениями за "возврат беспроцентного займа", но и с несоответствующим действительности назначением "оплата за полуфабрикаты" с последующими поступлениями за "возврат оплаты за полуфабрикаты", о чем свидетельствует отсутствие в бухгалтерском учете организаций за 2015 год данных о движении (покупке, продаже) полуфабрикатов между участниками группы.

Фактически денежные средства перечислялись по необходимости в разные организации группы компаний "Гурман KFC" для финансирования текущей деятельности, без деловой цели по получению экономической выгоды со стороны организации-займодавца.

В целях осуществления основной деятельности в сфере организации услуг общественного питания, организации группы компаний "Гурман KFC" преимущественно придерживаются единого перечня крупных поставщиков товаров, продуктов, полуфабрикатов и прочих расходных материалов (ООО "Ист-Вест Лоджистик", ООО "Ям! Ресторантс Интернэшнл Раша Си Ай Эс", ЗАО "Фирма "Агрокомплекс" ООО "Компания Аллигатор", ООО "ПепсиКо Холдингс", ООО "Интегрита-Краснодар" и другие).

В рамках межведомственного взаимодействия налоговыми органами у банков получены сведения о том, что все организации, входящие в группу компаний "Гурман KFC", в проверяемом периоде осуществляли доступ к операционной системе "Банк-клиент" с одного статического IP-адреса 195.239.4.214, то есть, доступ к сведениям обо всех организаций имелся у единственного лица - Шалимовой Ю.В., оформленной в должности бухгалтера по банковским операциям в ООО "Гурман KFC".

На основании исследования и оценки представленных в материалы дела доказательств суды сделали правильный вывод о том, что в ходе проведения проверки налоговый орган установил, что все вышеперечисленные организации (в том числе ООО "Гурман Кубань"), входящие в группу компаний "Гурман KFC", фактически представляют собой одну организацию и регистрировались формально с целью соблюдения условий, позволяющих применять специальные налоговые режимы в виде УСН и ЕНВД, для минимизации налогового бремени.

Действиями руководителя группы компаний "Гурман KFC", направленными на получение необоснованной налоговой выгоды, в результате применения инструментов, используемых в гражданско-правовых отношениях, формально соответствующих действующему законодательству, создана схема ухода от налогообложения путем разделения (дробления) бизнеса и искусственного распределения выручки от осуществляемой деятельности на подконтрольных взаимозависимых лиц.

Суды исследовали и обоснованно отклонили довод общества о возможности функционирования каждой организации группы компаний "Гурман KFC" обособленно от прочих, указав, что указанный довод опровергаются тем, что основные средства, необходимые для обеспечения текущей деятельности ПБО, принадлежащие одним организациям (например, ООО "Гурман", ООО "ГК Гурман") фактически эксплуатировались другими (например, ООО "Гурман KFC ЮФО" и ООО "Гурман Кубань"), то есть, последние не имели собственного оборудования, без которого невозможна работа ресторана (шкафы, мойки, поддоны, столы, кассовые терминалы тепловые шкафы, машины для мягкого мороженого, шкафы холодильные, станции панировочные и другое), однако в результате эксплуатации основных средств извлекали прибыль от основной деятельности, в то время как расходы на приобретение и содержание такого имущество всецело возлагалось на собственника, что противоречит принципу экономической целесообразности ведения хозяйственной деятельности.

Аналогично обстоятельствам эксплуатации основных средств, инспекцией выявлены факты использования разными организациями из группы компаний "Гурман KFC" транспортных средств, принадлежащих ООО "Гурман 1".

На основании исследования и оценки представленных в материалы дела доказательств суды установили, что группа компаний "Гурман KFC" представляет собой единую организованную коммерческую структуру, работники которой, будучи оформленными в различных организациях указанной группы компаний, фактически находятся в постоянном взаимодействии друг с другом, исполняют свои должностные обязанности, используют общие материально-технические ресурсы в целях достижения консолидированного эффекта от осуществления деятельности всей группы юридических лиц, связанной с оказанием услуг общественного питания через объекты организации общественного питания, действующие под торговым брендом KFC на территории Краснодарского края и Республики Адыгея.

Установив указанные обстоятельства, суды обоснованно исходили из того, что прямое и безвозмездное участие одних организаций группы компаний "Гурман KFC" в деятельности других организаций данной группы, служит непосредственным доказательством подконтрольности и несамостоятельности ведения предпринимательской деятельности участниками взаимосвязанных хозяйственных операций по отдельности, и позволяет утверждать о злоупотреблении указанными налогоплательщиками, и, в том числе, ООО "Гурман Кубань" своими правомочиями для неправомерного сокращения налоговых поступлений в бюджет.

Ссылка общества на решение Первомайского районного суда от 05.09.2017 N 2а-16996/17, которым признаны незаконными действия по изъятию предметов и документов, сама по себе при совокупности представленных налоговым органом доказательств выводы судов не опровергает. При этом налоговым органом в ходе осмотров самостоятельно зафиксированы обстоятельства, установленные ранее в ходе оперативно-розыскных действий. Вывод судебных инстанций о самостоятельной выездной налоговой проверке инспекции независимо от проведения ОРМ, а также получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды путем дробления бизнеса группы компаний "Гурман KFC" соответствует правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 05.09.2018 N 308-КГ18-12753.

Вопреки доводам кассационной жалобы суды проверили правильность и обоснованность расчета начисленных инспекцией в соответствии с положениями пункта 7 статьи 31 Кодекса сумм налогов, пеней и штрафов и признали его правильным.

Суды с учетом правовой позиции, изложенной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 05.07.2005 N 301-О, мотивированно отклонили довод налогоплательщика о допущенном инспекцией нарушении методики исчисления налогов и неверном начислении налогов, поскольку, несмотря на соответствующие требования, налогоплательщик налоговому органу первичные документы не представил, в связи с чем, налоговый орган вынужден был применить расчетный метод, правильность расчетов при котором налогоплательщик документально не опроверг.

Наделение налоговых органов правом исчислять налоги расчетным путем вытекает из возложенной на них обязанности по осуществлению налогового контроля в целях реализации основанных на Конституции Российской Федерации и общеправовых принципах налогообложения - всеобщности и справедливости налогообложения, юридического равенства налогоплательщиков, равного финансового бремени. Допустимость применения расчетного метода исчисления налогов непосредственно связана с обязанностью правильной, полной и своевременной их уплаты и обусловливается неправомерными действиями (бездействием) налогоплательщика. Поэтому сам по себе данный метод исчисления налогов, при обоснованном его применении, не может рассматриваться как ущемление прав налогоплательщиков.

Судебные инстанции установили, что инспекция определила суммы неуплаченных налогов, подлежащие уплате в бюджет, в частности, НДС и налога на прибыль организаций, на основании данных, полученных в ходе контрольных мероприятий: первичных документов, изъятых правоохранительными органами, а также полученных от общества (в том числе представленные с возражениями), его контрагентов в рамках истребования в порядке статьи 93.1 Кодекса; данных бухгалтерского учета общества (в т. ч. копии базы данных 1С "Бухгалтерия"; данных о движении денежных средств в банках. Сумма начисленного НДС рассчитана с учетом применения налоговых вычетов, подтвержденных данными учета налогоплательщика и результатами встречных проверок; налоговая база по налогу на прибыль организаций определена на основании установленных доходов и расходов налогоплательщика. В целях недопущения двойного налогообложения определены суммы излишне исчисленных и уплаченных налогов за 2015 год в рамках УСН и ЕНВД. Указанные обстоятельства общество документально не опровергло. Доказательства обратного общество не представило.

Довод общества, касающийся доказательственной базы, подлежит отклонению, поскольку вопрос относимости, допустимости и достоверности доказательств разрешается судами первой и апелляционной инстанций в каждом конкретном случае, исходя из обстоятельств дела, и входит в круг вопросов, рассмотрение которых не относится к компетенции суда, рассматривающего дело в порядке кассационного производства.

Иные доводы общества были предметом исследования судов первой и апелляционной инстанции и получили надлежащую правовую оценку.

Доводы кассационной жалобы выводы судов не опровергают, направлены на переоценку доказательств о фактических обстоятельствах, установленных судами, переоценка которых не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

Нормы права при рассмотрении дела применены судами правильно, нарушения процессуальных норм, влекущие безусловную отмену обжалуемых судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), не установлены.

Основания для удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.07.2019 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 по делу N А32-37267/2017 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.Н. Воловик

Судьи

Т.Н. Драбо Т.В. Прокофьева