Налогообложение при продаже бизнеса (К.В. Гвоздкова, "Российский налоговый курьер", N 19, октябрь 2003 г.)

Налогообложение при продаже бизнеса*(1)

Бухгалтер должен быть готов к любому повороту событий. Даже к тому, что собственники организации примут решение о продаже бизнеса. В этой статье мы расскажем, как правильно исчислить и заплатить налоги при продаже бизнеса. О налогообложении у покупателя читайте в ближайших номерах журнала.

Продать бизнес можно различными способами. Но наиболее распространенными считаются два*(2):

- продажа долей (акций), принадлежащих участникам (акционерам) хозяйственных обществ;

- продажа предприятия как имущественного комплекса.

У каждого из них есть и преимущества, и недостатки. Как правило, применять первый способ имеет смысл, когда общество принадлежит нескольким участникам. В этом случае полученная плата за доли (акции) фактически будет являться ценой продажи бизнеса. При использовании данной формы продажи бизнеса у организации лишь сменятся собственники или собственник. Никаких налоговых последствий у нее не будет. В то же время налоговые последствия могут возникнуть у бывших собственников - продавцов долей (акций).

Реализация предприятия как имущественного комплекса привлекательна тем, что оставляет за собственниками возможность осуществлять впоследствии иные виды деятельности в рамках того же юридического лица. Правда, у фирмы, реализующей предприятие, появятся налоговые обязательства по НДС и налогу на прибыль.

Рассмотрим каждый из указанных вариантов продажи бизнеса подробнее.

Продажа долей или акций

Строго говоря, продажа долей (акций) представляет собой не продажу бизнеса, а передачу иным лицам всех прав в отношении хозяйственного общества, которыми обладали прежние собственники. Вместе с тем когда передается около 100% долей или акций, фактически происходит реализация бизнеса в целом.

При оформлении сделок по продаже долей (акций) необходимо помнить о правилах, регламентирующих деятельность фирм различных организационно-правовых форм. Остановимся на двух наиболее распространенных - обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах.

Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) предусматривает возможность уступки долей третьим лицам (ст.21). Правда, продажа доли третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом. В любом случае участники общества имеют преимущественное право покупки доли. Таким образом, чтобы соблюсти формальные требования закона, необходимо в письменной форме известить каждого участника и общество о намерении продать долю. Разумеется, это актуально, если участников несколько.

Договор об уступке доли заключается в письменной форме. На основании договора уступки в учредительные документы вносятся изменения. Информация об изменении в составе учредителей в течение трех дней предоставляется в налоговую инспекцию по месту нахождения организации.

У участников общества, которые продали свои доли, возникает доход. Если участником являлась организация, доход будет увеличивать налоговую базу по налогу на прибыль. При этом налоговое законодательство не предусматривает возможности уменьшить этот доход на величину первоначального взноса или цену приобретения уступаемых долей. Исключением является ситуация, когда участник выходит из общества (ст.26 Закона N 14-ФЗ). В этом случае доход от продажи доли не облагается в части первоначального взноса участника (пп.4 п.1 ст.251 НК РФ). Заметим, что продажа доли, о которой идет речь, не является выходом из общества (при выходе из общества доля участника переходит к обществу).

Налоговая база по НДС при реализации доли не возникает (пп.12 п.2 ст.149 НК РФ).

Когда долю в обществе с ограниченной ответственностью продает участник - физическое лицо, у него возникает объект обложения налогом на доходы физических лиц (пп.5 п.1 ст.208 НК РФ). Обратите внимание: с 1 января 2003 года налогоплательщик в отношении доходов от продажи доли в уставном капитале организации вправе воспользоваться имущественным налоговым вычетом. Соответствующие поправки в статью 220 Кодекса были внесены Федеральным законом от 07.07.2003 N 110-ФЗ. Если доля принадлежала участнику более трех лет, имущественный вычет предоставляется исходя из цены реализации доли. В остальных случаях он ограничен 125 000 руб. Вместо использования налогового вычета налогоплательщик вправе уменьшить доходы от реализации доли на документально подтвержденные расходы, связанные с получением этих доходов.

В случае с акционерным обществом фактически имеет место продажа ценных бумаг. Если общество является закрытым, при продаже акций участник также должен письменно известить об этом других акционеров и общество. Таково требование Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (п.3 ст.7). Поскольку при продаже акций изменяется состав учредителей общества, организация обязана уведомить об этом налоговую инспекцию. Это следует из статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц".

Если акции продает организация, она должна учесть полученный доход при исчислении налога на прибыль. Порядок определения налоговой базы по таким операциям установлен статьей 280 НК РФ. Заметим, что скорее всего ценные бумаги, реализуемые в рассматриваемой ситуации, не будут являться обращающимися на организованном рынке. Фирма, получившая убыток от такой операции, может отнести его только на уменьшение прибыли от продажи других ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке. Как и в случае с долями, продажа акций не облагается НДС.

Если акции продает физическое лицо, оно должно исчислить с такой операции налог на доходы физических лиц, руководствуясь статьей 214.1 НК РФ. Обратите внимание: доход от продажи можно уменьшить на документально подтвержденные расходы на приобретение и реализацию акций или на величину имущественного вычета. Причем имущественный налоговый вычет применяется, если отсутствует возможность документально подтвердить расходы на приобретение и реализацию ценных бумаг. Имущественный налоговый вычет будет таким же, как и при продаже доли в обществе с ограниченной ответственностью. То есть, когда физическое лицо владело акциями менее трех лет, размер вычета не может превышать 125000 руб.

Продажа предприятия как имущественного комплекса

Продажа бизнеса может осуществляться посредством реализации предприятия как имущественного комплекса. Такая сделка оформляется специальным видом договора - договором продажи предприятия (параграф 8 главы 30 ГК РФ). Порядок его заключения и исполнения регламентируется параграфом 8 главы 30 ГК РФ.

Продажа предприятия в целом предполагает передачу покупателю не только зданий и оборудования, но и прав и обязанностей продавца, привязанных к материальной основе производства.

Итак, что включается в состав предприятия как имущественного комплекса? Во-первых, все виды имущества, предназначенные для деятельности предприятия, в том числе земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция. Во-вторых, долги. Причем организация, которая продает предприятие, должна уведомить кредиторов о передаче своих обязательств.

В то же время при продаже предприятия происходит передача только долгов, связанных с гражданско-правовыми обязательствами фирмы. Таким образом, задолженность по налогам и сборам остается за организацией и после реализации предприятия. Это связано с тем, что налоговое законодательство не предусматривает в случае продажи предприятия прекращения или изменения уже возникших налоговых обязательств.

Одновременно в состав предприятия как имущественного комплекса входят различные права собственника предприятия, в частности:

- права требования на основании обязательств, в которых собственник предприятия выступает в качестве кредитора;

- права на товарный знак и другие средства индивидуализации продавца и его товаров, а также принадлежащие ему на основании лицензии права на использование данных средств индивидуализации. Эти права переходят к покупателю, если иное не предусмотрено договором продажи предприятия.

Заметим, что в состав предприятия как предмета продажи не включаются права, полученные на основании разрешения (лицензии) на занятие определенной деятельностью. За исключением случаев, когда эти права (лицензии) должны переходить к покупателю бизнеса в силу прямого указания закона.

Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации. Только после этого он считается заключенным (п.3 ст.560 ГК РФ), и право собственности на предприятие переходит к покупателю. Как известно, договор продажи предприятия заключается составлением единого документа. Об этом сказано в пункте 1 статьи 560 ГК РФ. В то же время передача предприятия как целостного имущественного комплекса предполагает дополнительные юридические действия. Они должны быть направлены на фактическое отчуждение отдельных элементов предприятия. К примеру, исключительные права на объекты интеллектуальной собственности могут быть переданы только после соблюдения требований авторского или патентного законодательства. В частности, переход прав на эти объекты регистрируется в Роспатенте.

У многих возникает вопрос: что будет с работниками реализуемого предприятия? Продажа предприятия не подразумевает автоматического прекращения трудовых отношений между этими работниками и организацией. Таким образом, решение о продолжении либо прекращении трудовых отношений будет приниматься независимо от условий сделки по продаже предприятия. Скорее всего наиболее приемлемым вариантом будет перевод сотрудников предприятия на работу к новому собственнику. Для этого необходимо письменное согласие работника (ст.72 ТК РФ).

Налогообложение операций по продаже предприятия как имущественного комплекса подразумевает наличие целого ряда особенностей. Рассмотрим их.

Налог на добавленную стоимость

Порядок обложения налогом на добавленную стоимость операций по продаже предприятия установлен статьей 158 НК РФ.

Налоговая база в рассматриваемой ситуации определяется отдельно по каждому виду актива предприятия. Это означает, что она будет исчисляться на основании соответствующих правил главы 21 НК РФ в зависимости от вида имущества. Например, налоговая база по передаваемым в составе предприятия основным средствам, в стоимость которых включен НДС, будет определяться исходя из пункта 3 статьи 154 Кодекса.

В хозяйственной практике может возникнуть ситуация, когда предприятие реализуется по цене более низкой, нежели балансовая стоимость имущества, входящего в состав предприятия. Тогда для целей налогообложения применяется поправочный коэффициент 1, рассчитанный по формуле 1.

Формула 1. Расчет поправочного коэффициента 1

/-------------\   /---------------\   /---------------------------------\

|Поправочный  | = |Цена реализации| : |Балансовая стоимость  реализован-|

|коэффициент 1|   |предприятия    |   |ного имущества                   |

\-------------/   \---------------/   \---------------------------------/

Если цена, по которой продано предприятие, выше балансовой стоимости реализованного имущества, для целей обложения НДС применяется поправочный коэффициент 2, рассчитанный по формуле 2.

Формула 2. Расчет поправочного коэффициента 2

/-----------\   /------------------------\   /--------------------------\

|           |   |Цена реализации предпри-|   |Балансовая стоимость  реа-|

|Поправочный| = |ятия    -     Балансовая| : |лицованного   имущества  -|

|коэффициент|   |стоимость    дебиторской|   |Балансовая стоимость деби-|

|2          |   |задолжности  - Стоимость|   |торской   задолженности  -|

|           |   |ценных бумаг            |   |Стоимость ценных бумаг    |

\-----------/   \------------------------/   \--------------------------/

В приведенную выше формулу включается стоимость ценных бумаг только тогда, когда не принято решение об их переоценке. Таким образом, механизм расчета поправочного коэффициента 2 предполагает, что цена реализации дебиторской задолженности и непереоцененных ценных бумаг не превышает их балансовую стоимость.

Стоимость каждого вида имущества при исчислении налоговой базы определяется как произведение его балансовой стоимости на поправочный коэффициент. При реализации предприятия по цене, превышающей балансовую стоимость активов, к сумме дебиторской задолженности и стоимости ценных бумаг поправочный коэффициент не применяется.

Пример 1

Организацией принято решение о продаже предприятия как имущественного комплекса. Имущество, входящее в состав предприятия, и его балансовая стоимость указаны в табл.1.

Таблица 1.

Имущество, входящее в состав предприятия

Имущество, входящее в состав предприятия	Балансовая стоимость
Основные средства	1 200 000 руб.
Товары	240 000 руб.
Дебиторская задолженность	60 000 руб.
Ценные бумаги	40 000 руб.
Итого	1 540 000 руб.

Цена, по которой продается предприятие, равна 1 828 000 руб. Решение о переоценке ценных бумаг не принималось.

Предприятие продано по цене, превышающей балансовую стоимость имущества. Поправочный коэффициент будет равен 1,2 ((1828000 руб. - 60000 руб. - 40 000 руб.) : (1 540000 руб. - 60000руб. - 40000 руб.)). Таким образом, стоимость имущества для целей обложения НДС составит:

- основные средства - 1 440000 руб. (1 200 000 руб. х 1,2);

- товары - 288000 руб. (240000 руб. х 1,2);

- дебиторская задолженность - 60000 руб. (коэффициент не применяется);

- ценные бумаги - 40000 руб.(коэффициент не применяется).

Обратите внимание: налоговая база по дебиторской задолженности будет определяться в порядке, установленном статьей 155 НК РФ. В результате если в составе предприятия имеются ранее приобретенные права требования, применяются следующие правила. При реализации предприятия ниже балансовой стоимости налоговая база соответствует разнице между балансовой стоимостью задолженности, умноженной на поправочный коэффициент 1, и расходами на приобретение этой задолженности. Если предприятие продано по цене, превышающей балансовую стоимость, налоговая база будет равна разнице между балансовой стоимостью задолженности и расходами на ее приобретение.

Продавец предприятия составляет сводный счет-фактуру. В качестве итога в графе 9 такого счета-фактуры указывается цена, по которой продано предприятие. Активы, реализация которых облагается НДС, отражаются в счете-фактуре по группам, для которых предусмотрены различные правила определения налоговой базы. В сводном счете-фактуре указывается также стоимость имущества, реализация которого не подлежит обложению НДС. В отношении такого имущества в графе 8 "Сумма налога" делается отметка, что операция не облагается налогом. Обратите внимание: в сводном счете-фактуре отражается стоимость ценных бумаг, хотя общий порядок составления счетов-фактур не требует выписывать счет-фактуру при реализации ценных бумаг. К сводному счету-фактуре необходимо приложить акт инвентаризации.

По каждому виду имущества, реализация которого облагается налогом, в графе 7 "Налоговая ставка" указывается расчетная налоговая ставка 16,67%*(3). Она непосредственно предусмотрена пунктом 4 статьи 158 НК РФ. Сумма налога определяется как произведение этой ставки на налоговую базу. В то же время статья 164 НК РФ, устанавливающая ставки по НДС, не предусматривает применение расчетной ставки 16,67%. Если сумма НДС исчисляется расчетным методом, налоговая ставка признается равной отношению 20/120 или 10/110 (п.4 ст.164 НК РФ). Тем не менее указание в статье 158 НК РФ применять ставку 16,67% не позволяет налогоплательщику при реализации предприятия применять иные ставки (20/120, 10/110). В результате к имуществу, передаваемому в составе предприятия, может применяться только ставка 16,67%. Это относится и к товарам, реализация которых облагается согласно общему правилу (ст.164 НК РФ) по ставке 10%. Таким образом, целесообразнее передавать подобные товары в рамках отдельной сделки купли-продажи.

Обратите внимание: в рассматриваемом случае к цене реализации того или иного имущества, отражаемого отдельной строкой в счете-фактуре, положения статьи 40 НК РФ не применяются. В договоре купли-продажи предприятия цена каждого вида активов не устанавливается. Стоимость имущества для целей обложения НДС, входящего в предприятие, определяется расчетным методом путем применения поправочных коэффициентов 1 или 2. За исключением ситуации, когда предприятие продается по балансовой стоимости.

Пример 2

Воспользуемся условиями предыдущего примера. Предположим, что часть товаров, балансовая стоимость которых составляет 40000 руб., включена статьей 164 НК РФ в перечень товаров, облагаемых по ставке 10%. Вся сумма дебиторской задолженности, передаваемая в составе предприятия, - требования к покупателям реализованных товаров.

Сумма НДС, исчисленного с каждого вида имущества, составит:

- по основным средствам - 240048 руб. (1 440000 руб. х 16,67%);

- по товарам - 48009,6 руб. (288000 руб. х 16,67%);

- по дебиторской задолженности - 0 руб.;

- по ценным бумагам - 0 руб.

То есть ставка 16,67% применяется ко всей стоимости товаров. Реализация ценных бумаг и дебиторской задолженности НДС не облагается.

Продавец предприятия составит сводный счет-фактуру. Фрагмент этого документа приведен в табл.2.

Таблица 2.

Информация, отражаемая в сводном счете-фактуре

Наиме- нование товара (описа- ние вы- полнен- ных ра- бот, оказан- ных ус- луг)	Еди- ница изме- рения	Коли- чес- тво	Цена (та- риф) за еди- ницу из- ме- ре- ния	Стоимость товаров (ра- бот, услуг), всего без налога	В том числе акциз	Нало- говая ставка	Сумма на- лога	Стоимость товаров (ра- бот, услуг), всего с уче- том налога	Страна проис- хожде- ния	Номер грузо- вой тамо- женной декла- рации
1	2	3	4	5	6	7	8	9	10	11
Основ- ные средст- ва	-	-	-	1 199 952-00	-	16,67%	240 048-00	1 440 000-00	-	-
Товары	-	-	-	239 990-40	-	16,67%	48 009-60	288 000-00	-	-
Деби- торская задолж- ность	-	-	-		-	Без НДС	10 002-00	60 000-00	-	-
Ценные бумаги	-	-	-	40 000-00	-	Без НДС	-	40 000-00	-	-
Всего к оплате							288 057-60	1 828 000-00

Если для целей реализации предприятия организация приобретала и использовала товары (работы, услуги), сумма налога, предъявленная продавцами данных товаров (работ, услуг), подлежит вычету. Причем сумма предъявленного налога будет приниматься к вычету только в части, приходящейся на имущество, реализация которого подлежит обложению НДС. Для этого "входной" НДС следует распределить пропорционально стоимости имущества, входящего в состав предприятия. Соответственно к вычету будет принят лишь "входной" НДС, относящейся к имуществу, реализация которого подлежит обложению налогом. Такой порядок предусмотрен пунктом 4 статьи 170 НК РФ.

Пример 3

Вновь воспользуемся условиями примера 1. Предположим, что в дополнение к указанному в табл.1 имуществу в составе предприятия передаются облигации на сумму