Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 2 июля 2020 г. N Ф08-4423/20 по делу N А32-57278/2019

г. Краснодар

02 июля 2020 г.

Дело N А32-57278/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 июля 2020 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Герасименко А.Н., судей Илюшникова С.М. и Калашниковой М.Г., при участии в судебном заседании от публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" - Смотрикова О.А. (доверенность от 26.12.2019), от Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю - Москаленко Г.В. (доверенность от 18.05.2020), в отсутствие Самарской Н.А., извещенной о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.01.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2020 по делу N А32-57278/2019, установил следующее.

ПАО "Кубаньэнерго" обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - управление) о признании незаконным постановления о наложении штрафа от 18.11.2019 N 29488/6 по делу об административном правонарушении N 023/04/9.21-1962/2019.

Решением суда от 24.01.2020, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 14.03.2020, в удовлетворении заявления отказано. Судебные акты мотивированы тем, что отсутствуют доказательства надлежащего выполнения ПАО "Кубаньэнерго" обязанности по направлению акта об осуществлении технологического присоединения гарантирующему поставщику в порядке, предусмотренном пунктом 19(1) Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), нарушение пункта 19(1) Правил образует состав административного правонарушения по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В кассационной жалобе ПАО "Кубаньэнерго" просит отменить принятые по делу судебные акты и удовлетворить его требования. По мнению подателя жалобы, судебные акты приняты с нарушением норм материального и процессуального права.

ПАО "Кубаньэнерго" указывает на то, что управление, вменяя обществу повторное совершение правонарушения, в постановление не указало, в чем заключаются обстоятельства повторности. Указание на то, что ПАО "Кубаньэнерго" ранее привлекалось к административной ответственности по части 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в отсутствие указание на постановление о привлечении общества к административной ответственности за совершение однородного правонарушения, по которому не истек 1 год со дня окончания его исполнения на момент совершения вменяемого правонарушения, не свидетельствует о том, что управление установило обстоятельства повторного совершения правонарушения. Кроме того, указывает, что антимонопольному органу и суд представлены доказательства направления в электронном виде акта об осуществлении технологического присоединения, но судами не дана оценка данным доказательствам, судами не указано, почему документы, представленные субъектом розничного рынка имеют приоритет перед доказательствами представленными сетевой организацией.

В отзыве на кассационную жалобу управление просит судебные акты оставить без изменения, отказать в удовлетворении кассационной жалобы общества, указывает, что общество ранее привлекалось к административной ответственности постановлением по делу N 84А/2018, законность и обоснованность которого проверена в рамках дела А32-22940/2018.

В судебном заседании представитель ПАО "Кубаньэнерго" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе; представитель управления возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, выслушав участвующих в деле лиц, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты по делу надлежит отменить, а дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Как видно из материалов дела, в управление поступило обращение Самарской Н.Э. на действия ПАО "Кубаньэнерго", связанные с несоблюдением порядка технологического присоединения к электрическим сетям, предусмотренного Правилами N 861, путем неисполнения мероприятий по технологическому присоединению объекта Самарской Н.Э., расположенного по адресу: Краснодарский край, Красноармейский р-н, х. Прикубанский, ул. Центральная, д. 14.

Управление посредством почтовой связи направило в адрес ПАО "Кубаньэнерго" определение о возбуждении дела об административном правонарушении от 22.08.2019 N 20818/6, в котором указало, что 20.09.2019 законному представителю ПАО "Кубаньэнерго", либо его представителю по доверенности необходимо явиться в управление для дачи объяснений по факту нарушения, а также для подписания и получения протокола об административном правонарушении.

20 сентября 2019 года в связи с отсутствием надлежащего уведомления ПАО "Кубаньэнерго", Самарской Н.Э., а также необходимостью истребования дополнительных материалов для рассмотрения дела, вынесено определение о продлении срока проведения расследования по делу об административном правонарушении N 023/04/9.21-1962/2019 и определение об отложении составления протокола об административном правонарушении N 023/04/9.21-1962/2019 на 18.10.2019.

Согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений, указанные определения получены ПАО "Кубаньэнерго" 10.10.2019.

18 октября 2019 года в отсутствие надлежащим образом уведомленного ПАО "Кубаньэнерго", Самарской Н.Э. должностным лицом управления составлен протокол по делу N 023/04/9.21-1962/2019 об административном правонарушении и вынесено определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении N 023/04/9.21-1962/2019 на 31.10.2019 (согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений протокол и определение о назначении времени и места рассмотрения дела получены ПАО "Кубаньэнерго" 28.10.2019).

В связи с необходимостью истребования дополнительных материалов для рассмотрения дела N 023/04/9.21-1962/2019, 31.10.2019 управление вынесло определение о продлении срока рассмотрения дела, а также определение об отложении рассмотрения дела на 18.11.2019 (согласно отчету об отслеживании потовых отправлений определения получены ПАО "Кубаньэнерго" 08.11.2019).

18 ноября 2019 года управление по результатам рассмотрения материалов дела N 023/04/9.21-1962/2019 в отсутствие надлежащим образом уведомленного ПАО "Кубаньэнерго", ПАО "ТНС Энерго Кубань", Самарской Н.Э. вынесло постановление N 29488/6 по делу об административном правонарушении, на основании которого ПАО "Кубаньэнерго" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 600 тыс. рублей.

Не согласившись с вынесенным постановлением, ПАО "Кубаньэнерго" обратилось в суд.

Согласно части 1 статьи 9.21 КоАП РФ нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от ста тысяч до пятисот тысяч рублей. В соответствии с частью 2 статьи 9.21 КоАП РФ повторное совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от шестисот тысяч до одного миллиона рублей.

Правилами N 861 установлены порядок и процедура технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, существенные условия договора об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, а также требования к выдаче технических условий.

Общество включено в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль по виду услуг - услуги по передаче электрической энергии.

Согласно пункту 3 Правил N 861 сетевая организация обязана выполнить в отношении любого обратившегося к ней лица мероприятия по технологическому присоединению при условии соблюдения им названных Правил и наличии технической возможности технологического присоединения. Независимо от наличия или отсутствия технической возможности технологического присоединения на дату обращения заявителя сетевая организация обязана заключить договор с лицами, указанными в пунктах 12.1, 14 и 34 данных Правил, обратившимися в сетевую организацию с заявкой на технологическое присоединение энергопринимающих устройств, принадлежащих им на праве собственности или на ином предусмотренном законом основании, а также выполнить в отношении энергопринимающих устройств таких лиц мероприятия по технологическому присоединению.

Согласно подпункту "б" пункта 16 Правил N 861 срок осуществления мероприятий по технологическому присоединению, который исчисляется со дня заключения договора и не может превышать 4 месяца - для заявителей, максимальная мощность энергопринимающих устройств которых составляет до 670 кВт включительно.

В силу пункта 19 Правил N 861 стороны составляют акт об осуществлении технологического присоединения по форме, предусмотренной приложением N 1 к настоящим Правилам, не позднее 3 рабочих дней после осуществления сетевой организацией фактического присоединения объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) заявителя к электрическим сетям и фактического приема (подачи) напряжения и мощности.

Согласно пункту 19(1) Правил N 861 сетевая организация не позднее 2 рабочих дней со дня подписания заявителем и сетевой организацией акта об осуществлении технологического присоединения, а также акта согласования технологической и (или) аварийной брони (для заявителей, указанных в пункте 14(2) настоящих Правил) направляет в письменном или электронном виде копии указанных актов в адрес субъекта розничного рынка, с которым заявителем заключен договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) в отношении энергопринимающих устройств, технологическое присоединение которых осуществляется, либо в случае отсутствия информации у сетевой организации о заключении такого договора на дату отправления - в адрес субъекта розничного рынка, указанного в заявке, с которым заявитель намеревается заключить договор энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности).

Подлежащие в соответствии с настоящими Правилами исполнению сетевой организацией действия по передаче копий документов заявителей в адрес соответствующих субъектов розничных рынков, а также по допуску к эксплуатации установленного в процессе технологического присоединения прибора учета электрической энергии совершаются сетевыми организациями без взимания платы за их совершение.

Суды установили, что Самарская Н.Э. и ПАО "Кубаньэнерго" заключили договор от 19.11.2018 N 10903-18-00476108-1 на технологическое присоединение к электрическим сетям объекта, неотъемлемой частью которого являются технические условия.

15 февраля 2019 года Самарская Н.Э. подписала акт о выполнении технических условий N 06-03/0517-18-В/1.

18 марта 2019 года ПАО "Кубаньэнерго" осуществило технологическое присоединение объекта заявителя, о чем составлен соответствующий акт N 458564, подписанный Самарской Н.Э.

Нарушений порядка подключения объекта не установлено.

Антимонопольный орган установил, что, учитывая дату подписания акта об осуществлении технологического присоединения (18.03.2019), ПАО "Кубаньэнерго" должно было направить в адрес субъекта розничного рынка копию указанного акта не позднее 20.03.2019.

Из сведений, представленных ПАО "Кубаньэнерго" письмом от 18.10.2019 N 135-04-501 (вх. от 21.10.2019 N 12240) следует, что указанные акты были направлены ПАО "Кубаньэнерго" в адрес ПАО "ТНС энерго Кубань" электронным письмом от 20.03.2019.

В свою очередь, ПАО "ТНС энерго Кубань" письмом от 31.10.2019 N УНПО08.07.534 представило пояснения и документы, из которых следует, что 29.04.2019 в адрес ПАО "ТНС энерго Кубань" обратился Самарский А.В. с просьбой внести изменения в договор энергоснабжения N 230708040016, в связи с осуществлением 18.03.2019 сетевой организации ПАО "Кубаньэнерго" нового технологического присоединения (увеличения мощности) по адресу: х. Прикубанский, ул. Центральная, 14, при этом, заявителем не были представлены оригиналы подтверждающих документов.

В целях внесения изменений в договор энергоснабжения с потребителем, проживающим по адресу: х. Прикубанский, ул. Центральная, 14, и внесения соответствующих изменений в договор оказания услуг по передаче с ПАО "Кубаньэнерго" по указанной точке поставке, ПАО "ТНС энерго Кубань" письмами от 30.04.2019 N 202 и 03.06.2019 N 15 обратилось к ПАО "Кубаньэнерго" с запросом о предоставлении оригинала акта об осуществлении технологического присоединения N 458564.

Сетевая организация письмом от 01.08.2019 N СлЭС/1/1872 предоставила в адрес ПАО "ТНС энерго Кубань" заверенную копию указанного акта, после чего последним были внесены соответствующие изменения в договор энергоснабжения N 230708040016. Иные письма в адрес ПАО "ТНС энерго Кубань" от ПАО "Кубаньэнерго" не поступали.

Также ПАО "ТНС энерго Кубань" письмом от 13.11.2019 N УНПО08.07.559 представило пояснения, из которых следует, что письмо ПАО "Кубаньэнерго" от 20.03.2019 в адрес ПАО "ТНС энерго Кубань" не поступало.

Отказывая в удовлетворении требований ПАО "Кубаньэнерго", судебные инстанции исходили из того, что ПАО "Кубаньэнерго" не представило документы, определенно и безусловно свидетельствующие о выполнении им обязанности, установленной пунктом 19(1) Правил N 861, а также доказательства того, что ПАО "ТНС энерго Кубань" получило электронное письмо от 20.03.2019.

Признавая доказанным наличие в действиях общества состава вменяемого ему административного правонарушения, арбитражные суды двух инстанций на основании совокупности установленных по делу обстоятельств пришли к выводу о наличии возможности назначения административного наказания в виде штрафа, предусмотренного санкцией части 2 статьи 9.21 КоАП РФ.

Между тем, выводы судов являются преждевременными.

Фактически выводы антимонопольного органа, поддержанные судами, основаны на письмах ПАО "ТНС энерго Кубань", вместе с тем они не могли быть приняты за основу без реальной проверки сведений, представленных ПАО "Кубаньэнерго", поскольку в силу части 5 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Из материалов дела видно, что письмом от 20.03.2019 ПАО "Кубаньэнерго" направило директору Тимашевского филиала ПАО "ТНС энерго Кубань" реестр исполненных договоров 18.03.2019, среди которых акт технического присоединения, подписанный обществом и Самарской Н.А., а также акт допуска ТП_00476108 по адресу электронной почты 093_mov@mail.kubansbyt.ru сотруднику - Мещеряковой Олесе Васильевне (т. 1, л. д. 34 - 41). Из представленных обществом пояснений следует, что направление с корпоративной электронной почты сотрудника общества на корпоративную почту сотрудников ПАО "ТНС энерго Кубань" является сложившимся способом обмена документами.

Согласно пункту 19(1) Правил, сетевая организация направляет в письменном или электронном виде копии указанных актов. Обязанность представления подлинного акта на сетевую организацию указанным пунктом не возложена.

Письмом от 30.04.2019 N 202 ПАО "ТНС энерго Кубань" просило направить оригиналы актов допуска.

В подтверждения факта направления ответа ПАО "Кубаньэнерго" представило в материалы дела копию письма от 03.05.2019 N СлЭС/1/747 и реестр почтовых отравлений, из которого следует, что ответ направлен в начальнику Красноармейского ПУ в станицу Полтавскую (т. 1, л. д. 127-128).

Письмом от 03.06.2019 N 15 ПАО "ТНС энерго Кубань" просило повторно предоставить копии актов. Письмом от 01.08.2019 N СлЭС/1/1872 ПАО "Кубаньэнерго" повторно направило в адрес гарантирующего поставщика запрашиваемые акты, о чем свидетельствует штамп входящей корреспонденции.

В направляемых ПАО "ТНС энерго Кубань" в адрес ПАО "Кубаньэнерго" письмах указан электронный адрес 093_byt@mail.kubansbyt.ru, аналогичный тому, на который ПАО "Кубаньэнерго" указывало о направлении необходимых документов, во исполнение положений пункта 19(1) Правил.

Из материалов дела следует, что антимонопольный орган направлял свои определения ПАО "ТНС энерго Кубань" в г. Краснодар, тогда как изначально переписка велась обществом с Тимашевским филиалом Красноармейский ПУ, определения управление в обособленное подразделение не направляло, адрес электронной почты, на которую общество указало о направлении документов, в определениях не указывался (т.1, л.д. 91-92, 112-113).

Кроме того, из представленных в материалы дела акта об осуществлении технологического присоединения от 18.03.2019 и акта допуска расчетных приборов следует, что они составлены в нескольких экземплярах, один из которых вручен потребителю, о чем имеется роспись на каждом из актов (т. 1, л. д. 39, 41). Из письменных пояснений ПАО "ТНС энерго Кубань" следует, что препятствием к внесению изменений в договор энергоснабжения N 230708040016 послужило то обстоятельство, что Самарский А.В. не приложил к заявлению оригиналы подтверждающих документов (т. 1, л.д.76).

Определением от 31.10.2019 N 27857/6 антимонопольный орган предлагал представить Самарской Н.Э. письменные пояснения о том, чем обусловлена невозможность предоставить в ПАО "ТНС энерго Кубань" оригинал акта о техническом подключении к заявке от 29.04.2019 на заключение договора энергоснабжения (т. 1, л. д. 91-92).

Из материалов дела не следует, что во исполнение определения антимонопольного органа Самарская Н.Э. представила какие-либо пояснения.

При указанных обстоятельствах, вывод суда апелляционной инстанции об отсутствии у гарантирующего поставщика возможности внести изменения в договор по вине общества являются не обоснованными.

Между тем, указанным выше обстоятельствам оценка судами не дана, не установлено, кому принадлежит адрес электронной почты, на который общество в электронном виде направило документы, являлась ли Мещерекова О.В. сотрудником ПАО "ТНС энерго Кубань", как обычно осуществляется документооборот между сетевой организаций и субъектом розничного рынка.

Указанные обстоятельства имеют существенное значение для рассмотрения спора, принимая во внимание, что обществу вменяется нарушение пункта 19(1) Правил N 861, регламентирующего сроки направления копий актов, в том числе в электронном виде.

Довод подателя жалобы о том, что ни антимонопольным органом, ни судами не установлено, в чем выразилась повторность, подлежит отклонению, так как на странице 8 постановления суда апелляционной инстанции указано, что ранее общество привлекалось к административной ответственности постановлением N 99А/2018, вступившем в законную силу 09.10.2018 в связи с принятием постановления по делу А32-21074/2018.

Так как для принятия обоснованного и законного решения требуется исследование и оценка доказательств, а также иные процессуальные действия, установленные для рассмотрения дела в суде первой инстанции, что невозможно в суде кассационной инстанции в силу его полномочий, дело в соответствии с частью 3 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит передаче на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

При новом судебном разбирательстве Арбитражному суду Краснодарского края следует учесть выводы суда округа, изложенные в настоящем постановлении, установить все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по делу; оценить представленные в материалы дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и рассмотреть спор по существу, правильно применив нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.01.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2020 по делу N А32-57278/2019 отменить. Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.Н. Герасименко

Судьи

С.М. Илюшников М.Г. Калашникова