Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 26 ноября 2020 г. N Ф08-8208/20 по делу N А32-542/2017

г. Краснодар

26 ноября 2020 г.

Дело N А32-542/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2020 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 26 ноября 2020 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Рыжкова Ю.В., судей Айбатулина К.К. и Трифоновой Л.А., в отсутствие истца - акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Армавирэнергосбыт" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102), ответчиков - индивидуального предпринимателя Сартания Анны Владимировны (ИНН 230204919975 ОГРНИП 304230232700107), закрытого акционерного общества "Подводспецстрой" (ИНН 2302017004, ОГРН 1022300633519), общества с ограниченной ответственностью "КФХ "Кубанская Нива"" (ИНН 2302051090, ОГРН 1052300702706), индивидуального предпринимателя Сало Олега Юрьевича (ИНН 230200135994, ОГРНИП 311230205500013), общества с ограниченной ответственностью "Любимые напитки" (ИНН 2302042106, ОГРН 1022300631473), акционерного общества "Армез" (ИНН 2302004887, ОГРН 1022300630109), третьих лиц - Папояна Самвела Овсеповича, акционерного общества "АЭТЗ", публичного акционерного общества "Кубаньэнерго", извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", рассмотрев кассационную жалобу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Армавирэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.04.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2020 по делу N А32-542/2017, установил следующее.

АО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Армавирэнергосбыт" (далее также гарантирующий поставщик, компания) обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании стоимости потерь электроэнергии с 01.01.2014 по 31.12.2014:

- с АО "Армез" в сумме 1 767 395 рублей 69 копеек в объеме 342 986 кВт/ч;

- с ООО "Любимые напитки" в сумме 827 679 рублей 77 копеек в объеме 159 945 кВт/ч;

- с ИП Сало О.Ю. в сумме 426 797 рублей 52 копеек в объеме 82 549 кВт/ч;

- с ИП Сартания А.В. в сумме 69 381 рубля 26 копеек в объеме 13 156 кВт/ч;

- с ООО "КФХ "Кубанская Нива"" в сумме 193 885 рублей 40 копеек в объеме 37 473 кВт/ч.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Папоян Самвел Овсепович, АО "АЭТЗ", ПАО "Кубаньэнерго".

Решением от 15.04.2020, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 14.07.2020, в иске отказано. Судебные акты мотивированы недоказанностью размера фактических потерь электрической энергии в отношении каждого из ответчиков, а также несоответствием действующему законодательству представленного расчета размера потерь по каждому из ответчиков в связи с расположением приборов учета не на границе балансовой принадлежности электросетевого хозяйства потребителей.

В кассационной жалобе компания просит отменить судебные акты и удовлетворить иск. Заявитель ссылается на то, что приборы учета электрической энергии на входе в сети каждого владельца сетевого имущества (за исключением АО "Армез") и на выходе отсутствуют. В связи с отсутствием приборов учета расчет фактических потерь следует производить в соответствии с пунктом 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 422), предусматривающим способ распределения фактических потерь между сетевыми организациями пропорционально доле нормативных потерь электроэнергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электроэнергии в объектах всех сетевых организаций, приобретающих электроэнергию для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. С учетом пункта 129 Основных положений N 422 это правило применимо и к иным владельцам сетевого хозяйства, которые несут риск последствий отсутствия приборов учета на входе и выходе из соответствующих объектов. В заключении эксперта от 29.08.2019 N 08-3/18.1 отражено, что согласно приборам учета, установленным на границе балансовой принадлежности между ОАО "АЭТЗ" и ОАО "Армез", в сети последнего поступило 1 719 603 кВт/ч энергии. Общий объем потребленной электроэнергии (полезного отпуска) составил 1 028 887 кВт/ч. Таким образом, компания недополучила стоимость электроэнергии в объеме 664 379 кВт/ч. Суды необоснованно пришли к выводу о недоказанности факта возникновения потерь в сетях каждого ответчика. Объемы потерь должны быть определены расчетным способом.

Отзывы на жалобу в суд не поступили.

Изучив материалы дела и выслушав участвовавших до отложения судебного заседания представителей сторон, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что судебные акты надлежит отменить.

Как следует из материалов дела, 27.11.2006 компания (продавец) и АО "Армез" (покупатель) заключили договор энергоснабжения N 14. Согласно пункту 3.4 договора количество отпущенной покупателю электроэнергии определяется по показаниям расчетных приборов учета, предоставленных покупателем продавцу. В приложении N 8 к договору определена величина потерь электрической энергии.

25 декабря 2006 года компания (продавец) и ООО "Любимые напитки" (покупатель) заключили договор энергоснабжения N 41. Величина потерь электроэнергии установлена в приложении N 8 к договору.

Из акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности следует, что АО "Армез" является собственником следующих объектов электросетевого хозяйства: кабельных линий 6 кВ, подключенных в ячейках РУ 6кВ ЦРП "АЭТЗ" фидеров "Ф.19 ОМЗ-1", "Ф.32 ОМЗ-2", отходящих в сторону АО "НЭСК", и собственником трансформаторной подстанции ТП-033.

К объектам электросетевого хозяйства АО "Армез" подключены электроустановки потребителя компании - ООО "Любимые напитки", которое является собственником линии 6 кВ, подключенной в ячейках РУ 6кВ ТП-033, отходящей в сторону ООО "Любимые напитки" и собственником трансформаторной подстанции ТП-0125, что подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, составленным АО "Армез" и ООО "Любимые напитки".

С свою очередь к электроустановкам ООО "Любимые напитки" подключены электроустановки следующих потребителей истца: ИП Сало О.Ю. - собственника трансформаторной подстанции ТП-0127, подключенной от кабельной линии 6 кВ ТП-0125; ООО "КФХ "Кубанская Нива"" - собственника трансформаторной подстанции ТП-0179, подключенной от ТП-0125; Папояна С.О. - собственника кабельной линии 6 кВ, КТП 0203 и КТП N 0197; ОАО "Подводспецстрой" - собственника кабельной линии, подключенной от ТП-0125, и нежилых помещений.

По расчету истца стоимость фактических потерь электрической энергии за спорный период у АО "Армез" составила 342 986 кВт/ч на сумму 1 767 395 рублей 69 копеек, у ООО "Любимые напитки" - 159 945 кВт/ч на 827 679 рублей 77 копеек, у ИП Сало О.Ю. - 82 549 кВт/ч на 426 797 рублей 52 копеек, у ИП Сартания А.В. - 13 156 кВт/ч на 69 381 рублей 26 копеек, у ООО "КФХ "Кубанская Нива"" - 37 473 кВт/ч на 193 885 рублей 40 копеек.

Ввиду невозможности урегулировать спор с ответчиками во внесудебном порядке истец обратился в суд с иском о взыскании стоимости фактических потерь электрической энергии.

Рассматривая заявленные требования, судебные инстанции исходили из следующего.

В абзаце 3 части 4 статьи 26 Федерального закона от 25.03.2002 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) установлено, что владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, обязан в установленном порядке оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Из пункта 4 статьи 26, пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике следует, что сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах неучтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливаются в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861).

В силу пункта 6 Правил N 861 собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединено к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающее устройство потребителя, не вправе препятствовать перетоку через их объекты электроэнергии для такого потребителя и требовать за это оплату. Указанные собственники и иные законные владельцы объектов электросетевого хозяйства вправе оказывать услуги по передаче электроэнергии с использованием принадлежащих им объектов электросетевого хозяйства после установления для них тарифа на услуги по передаче электроэнергии.

Положениями Правил N 861 определено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50).

Согласно пункту 4 Основных положений N 442 сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства. В этом случае сетевые организации выступают как потребители. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства приобретают электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства, и выступают в этом случае также как потребители.

Пунктом 128 Основных положений N 442 предусмотрено, что фактические потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, приобретаются и оплачиваются сетевыми организациями. Иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, путем приобретения электрической энергии (мощности) по заключенным ими договорам, обеспечивающим продажу им электрической энергии (мощности).

Пунктом 129 Основных положений N 442 установлено, что определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих названным владельцам объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Основных положений N 442 для сетевых организаций.

Исследовав и оценив представленные доказательства, суды первой и апелляционной инстанции пришли к выводу о том, что истец не представил надлежащих доказательств, подтверждающих объем и стоимость потерь в электрических сетях каждого из ответчиков.

Суды установили, что ответчикам тариф на услуги по передаче электрической энергии не установлен, в силу чего они не обладают статусом сетевых организаций.

Отказывая в иске, судебные инстанции исходили из того, что приборы учета потребителей компании установлены не на границе раздела балансовой принадлежности сетей, поэтому место установки расчетных приборов учета конечных потребителей не позволяет разделить потери в сетях АО "Армез" и ООО "Любимые напитки" на потери, возникшие в их электросетевом хозяйстве и электросетевом хозяйстве конечных потребителей (ИП Сало О.Ю., ООО "КФХ "Кубанская Нива"", ИП Папоян С.О., ООО "Подводспецстрой"). При этом, установив, что учет потребленной указанными абонентами электрической энергии осуществляется в рамках обязательств из договоров энергоснабжения, опосредованных договорами между компанией как энергоснабжающей организацией и абонентами, суды сделали вывод об отсутствии у ответчиков АО "Армез" и ООО "Любимые напитки" возможности осуществлять контроль потребления электроэнергии по их сетям абонентами, опосредованно получающими электроэнергию от компании.

В рамках спора все потребители компании являются владельцами сетей каждый в своих границах балансовой принадлежности, то есть потери электроэнергии могли возникнуть на спорной линии электроснабжения как в сетях АО "Армез" и ООО "Любимые напитки", так и в сетях других потребителей.

По мнению судов, данная позиция поддержана Арбитражным судом Северо-Кавказского округа в постановлении от 18.09.2018 по делу N А32-6943/2016 и определением Верховного Суда Российской Федерации от 15.01.2019 N 308-ЭС17-14134.

В отсутствие доказательств объемов электрической энергии, поступивших в сети третьих лиц, и объемов, выданных из сетей ответчиков, фактические потери электрической энергии могли произойти в иной период, в сетях иных лиц, таким образом, электроэнергия могла поступить в сети третьих лиц с уже существующими потерями.

С учетом изложенного, ссылаясь на отсутствие доказательств перетока электрической энергии по сетям третьих лиц, способов фиксации объемов электроэнергии на входе в электросети и на выходе из электросетей третьих лиц, количества электроэнергии, поступившей в сети третьих лиц и вышедшей из сети, суды пришли к выводу о недоказанности истцом объема фактических потерь электроэнергии в сетях каждого из ответчиков, в связи с чем отказали в иске.

Отказывая в удовлетворении ходатайства о проведении судебной экспертизы, суд первой инстанции отметил, что определение объема и стоимости фактических (сверхнормативных) потерь за спорный период экспертным путем включает проведение соответствующего расчета нормативных потерь электроэнергии в сетях абонентов. Вместе с тем такие потери определены и согласованы при заключении договоров энергоснабжения и оплачены в спорный период в составе тарифа за потребленный энергоресурс. Поэтому применение иного расчета будет противоречить условиям договоров энергоснабжения.

Однако суды неправильно применили нормы материального права, не исследовали существенные для разрешения спора обстоятельства и не учли, что, в отличие от дела N А32-6943/2016, компания предъявила в настоящем деле требования ко всем лицам, получившим энергию через границу балансовой принадлежности между ОАО "АЭТЗ" и ОАО "Армез", на которой прибором учета определено количество энергии, вошедшей в сети ОАО "Армез" и затем поступившей всем ответчикам, приборный учет у которых либо отсутствует, либо происходит не на границах балансовой принадлежности.

Как указано выше, АО "Армез" и ООО "Любимые напитки" являются не только потребителями электрической энергии по договорам энергоснабжения, но и владельцами объектов электросетевого хозяйства, через которые опосредованно присоединены к электрическим сетям сетевой организации энергопринимающие устройства потребителей (ИП Сало О.Ю., ООО "КФХ "Кубанская Нива"", ИП Папоян С.О., ООО "Подводспецстрой").

В отношении названных владельцев (АО "Армез" и ООО "Любимые напитки") согласно пункту 129 Основных положений N 442 определение объема фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, осуществляется в порядке, установленном разделом X Основных положений N 442 для сетевых организаций.

В силу пункта 145 Основных положений N 442 (в редакции, действовавшей в спорный период) обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно. При этом обязанность по обеспечению оснащения приборами учета объектов электросетевого хозяйства одной сетевой организации в точках их присоединения к объектам электросетевого хозяйства другой сетевой организации, если иное не установлено соглашением между такими сетевыми организациями, возлагается на ту сетевую организацию, центры питания которой в данной точке присоединения имеют более низкий класс напряжения, а при равенстве классов напряжения центров питания в точке присоединения - на сетевую организацию, в объекты электросетевого хозяйства которой за год до планируемой даты установки приборов учета преимущественно осуществлялся переток электрической энергии.

Пунктом 190 названного документа определено, что в случае, если по данным, полученным от всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для целей компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 или 59 данного документа), суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в пункте 58 или 59 документа) на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), то объем образовавшейся разницы распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, следующим образом: если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства по данным сетевых организаций меньше указанного объема электрической энергии, то объем электрической энергии (мощности), подлежащий приобретению сетевой организацией для компенсации потерь, увеличивается на часть объема образовавшейся разницы, пропорциональную доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика. В целях данного пункта под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями этого пункта.

В отличие от АО "Армез" и ООО "Любимые напитки" на потребителей ИП Сало О.Ю., ООО "КФХ "Кубанская Нива"", ИП Папоян С.О., ООО "Подводспецстрой", к объектам которых иные потребители не подключены, указанные правила не распространяются. В случае, если их приборы учета расположены не на границе балансовой принадлежности и не учитывают потери части электрической энергии от названной границы до прибора, расположенного внутри их сетевого хозяйства, то в силу пункта 144 Основных положений N 442 объем потребления электрической энергии, определенный на основании показаний такого прибора учета, в целях осуществления расчетов по договору подлежит корректировке на величину потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) до места установки прибора учета. При этом расчет величины потерь осуществляется сетевой организацией в соответствии с актом уполномоченного федерального органа, регламентирующим расчет нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям. Если на дату вступления в силу настоящего документа в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоре оказания услуг по передаче электрической энергии сторонами согласована методика выполнения измерений, аттестованная в установленном порядке, то при расчете величины потерь используется такая методика, кроме случаев, когда одна из сторон заявила о необходимости использования указанного в настоящем пункте акта уполномоченного федерального органа. В этом случае такой акт уполномоченного федерального органа используется с первого числа месяца, следующего за месяцем, в котором одна из сторон в письменной форме направила заявление о его использовании.

Таким образом, во-первых, суды необоснованно возложили риск ненадлежащего учета владельцами объектов электросетевого хозяйства объемов поступившей к ним и объемов вышедшей из их объектов энергии не на данных владельцев, а на гарантирующего поставщика, тогда как он на основании показаний приборов учета на границе балансовой принадлежности сетей между ОАО "АЭТЗ" и ОАО "Армез" определил, что в сети последнего (ниже которых подключены объекты всех остальных ответчиков) поступило 1 719 603 кВт/ч энергии; данные сведения ответчиками не опровергнуты. При этом гарантирующий поставщик рассчитывается с соответствующими потребителями, подключенными к сетям названных владельцев, по показаниям приборов учета данных потребителей с корректировкой объемов на величины нормативных технологических потерь на названных участках от границ балансовой принадлежности до приборов учета.

Во-вторых, законодательство об электроэнергетике построено таким образом, что сетевая организация обязана доказать объем электроэнергии, потерянной исключительно в своих сетях, и оплатить его. В то же время гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе рассчитывать на полную компенсацию своих затрат на покупку на оптовом и розничном рынках электроэнергии для компенсации потерь в сетях сетевых организаций. С этой целью наряду с пунктами 50, 51 Правил N 861 гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) вправе задействовать механизм возмещения стоимости нераспределенных потерь, предусмотренный пунктом 190 Основных положений N 442.

Из приведенных норм следует, что если в отношении потребителей, приборы учета которых расположены не на границе балансовой принадлежности, применяется презумпция нормативных технологических потерь на участке от названной границы до места расположения прибора, пока не доказан объем еще и сверхнормативных потерь, то в отношении владельцев объектов электросетевого хозяйства, через которые энергию получают иные потребители и которые приравнены в сетевым организациям, гарантирующий поставщик вправе применить расчетный способ, предусмотренный пунктом 190 Основных положений N 442.

При изложенных обстоятельствах, учитывая, что объем энергии, поступившей в спорный период в сети ОАО "Армез", определен по приборам учета и не опровергнут участниками спора, а у потребителей имеются приборы учета, показания которых также не опровергнуты, объем остальных (нераспределенных) потерь в сетях ОАО "Армез" и ООО "Любимые напитки" является определимым (расчетным способом с учетом пункта 190 Основных положений N 442). При этом ОАО "Армез" и ООО "Любимые напитки" не лишены права по правилам статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказывать наличие у кого-либо из потребителей сверхнормативных потерь на соответствующих участках сетей, влекущее уменьшение величины потерь, приходящихся на них самих.

Поскольку судами неправильно применены нормы материального права, ошибочно распределено бремя доказывания по делу и не исследованы существенные для правильного разрешения спора обстоятельства, обжалуемые решение и постановление надлежит отменить с направлением дела на новое рассмотрение для устранения изложенных нарушений.

Руководствуясь статьями 274, 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15.04.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2020 по делу N А32-542/2017 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Ю.В. Рыжков

Судьи

К.К. Айбатулин Л.А. Трифонова