Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 декабря 2020 г. N Ф08-10403/20 по делу N А20-4914/2019

г. Краснодар

24 декабря 2020 г.

Дело N А20-4914/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 24 декабря 2020 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 декабря 2020 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Артамкиной Е.В., судей Рассказова О.Л. и Фефеловой И.И., в отсутствие в судебном заседании заявителя - общества с ограниченной ответственностью "Сеньор Помидор" (ИНН 0707019140, ОГРН 1170726001841), заинтересованного лица - инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по городу Нальчику Кабардино-Балкарской Республики, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сеньор Помидор" на постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2020 по делу N А20-4914/2019, установил следующее.

ООО "Сеньор Помидор" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по городу Нальчику Кабардино-Балкарской Республики (далее - инспекция) от 14.06.2019 N 2319А об отказе в государственной регистрации изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы общества, как не соответствующие положениям Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ); обязать инспекцию устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя, зарегистрировать изменения, вносимые в сведения об обществе, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, по ранее представленным документам, зарегистрированным за входящим номером 2319А от 11.06.2019.

Решением Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 19.12.2019 требования общества удовлетворены. Решение мотивировано тем, что местом жительства генерального директора Васкес Артуро Лата является иностранное государство, разрешения на работу в Российской Федерации он не имеет, но данное обстоятельство не является основанием для отказа в государственной регистрации изменений в сведения в ЕГРЮЛ. Действующее законодательство предусматривает возможность передачи функций исполнительного органа иному лицу, либо управляющей организации, однако не устанавливают при этом обязанности по изменению места нахождения юридического лица в связи с нахождением исполнительного органа в ином месте.

Постановлением от 02.07.2020 решение от 19.12.2019 отменено, в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд апелляционной инстанции указал, что на регистрацию представлены документы, на основании которых невозможно внесение в ЕГРЮЛ сведений о единоличном исполнительном органе, поскольку Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает возможность заключения трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, осуществляющим трудовую деятельность за пределами территории Российской Федерации. Кроме того, суд указал, что, поскольку в силу части 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, осуществляемой по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, то в данном случае местом нахождения генерального директора является иностранное государство, что входит в противоречие с юридическим адресом общества с ограниченной ответственностью, указанного в ЕГРЮЛ.

В кассационной жалобе общество просит постановление от 02.07.2020 отменить и решение от 19.12.2019 оставить в силе. По мнению общества, выводы суда апелляционной инстанции не основаны на нормах действующего законодательства, которое не содержит запрет на наделение полномочиями единоличного исполнительного органа общества гражданина иностранного государства. У инспекции не имелось правовых оснований для отказа в совершении регистрационных действий.

Отзыв на жалобу не поступил.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела видно и суды установили, что 16.03.2017 общество зарегистрировано инспекцией в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1170726001841.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ генеральным директором общества и учредителем был гражданин Российской Федерации Бицуев З.М.

Общество действует на основании устава, утвержденного протоколом от 13.03.2017 N 1.

Бицуев З.В. вышел из числа учредителей, единственным учредителем является иностранный гражданин Васкес Артуро Лата.

Решением единственного учредителя от 11.02.2019 N 4 Бицуев З.В. снят с должности генерального директора с 11.02.2019. Этим же решением на должность генерального директора назначен Васкес Артуро Лата с 12.02.2019.

12 февраля 2019 года общество и единственный участник общества Васкес Артуро Лата заключили трудовой договор о дистанционной работе.

В соответствии с пунктом 1.1. данного договора сотрудник назначается на должность генерального директора общества на основании решения N 4 единственного участника общества от 11.02.2019.

Пунктом 1.2 данного договора предусмотрено, что в соответствии с условиями договора сотрудник обязуется осуществлять руководство текущей деятельностью общества в пределах своей компетенции, установленной договором, а общество наделяет сотрудника полномочиями по руководству текущей деятельностью общества, по выполнению функций единоличного исполнительного органа общества, за исключением решения вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания учредителей общества.

11 июня 2019 года в регистрирующий орган подано заявление с пакетом документов N 2319А для внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица. Среди представленных документов имеется предусмотренное пунктом 2 статьи 17 Закона N 129-ФЗ заявление по форме N Р14001 о прекращении записи о лице, имеющем право действовать без доверенности - Бицуеве З.В. и внесении записи о лице, имеющем право действовать без доверенности Васкесе Артуро Лата, являющегося иностранным гражданином.

В разделе 3.6.2 заявления по форме N Р14001 указан адрес места жительства нового генерального общества за пределами территории Российской Федерации.

14 июня 2019 года инспекция на основании подпункта "ч" пункта 1 статьи 23 Закона N 129-ФЗ приняла решение N 2319А об отказе в государственной регистрации. Решение об отказе мотивировано тем, что на должность директора назначается иностранный гражданин без указания места пребывания на территории Российской Федерации.

Общество обратилось в Управление Федеральной налоговой службы по Кабардино-Балкарской Республике (далее - управление) с жалобой на решение от 14.06.2019 N 2319А.

22 августа 2019 года управление приняло решение по жалобе N 03/1-03/08893, в соответствии с которым жалоба общества оставлена без удовлетворения.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, общество обратилось в суд с данными требованиями в суд.

Согласно пункту 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.

Пунктом 4 статьи 32 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) определено, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

В силу подпункта 1 пункта 3 статьи 40 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 33 Закона N 14-ФЗ к компетенции общего собрания участников общества относится образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется в соответствии с Законом N 129-ФЗ.

В абзацах 1 и 3 пункта 1 статьи 4 Закона N 129-ФЗ указано, что в Российской Федерации ведутся государственные реестры, содержащие сведения о юридических лицах.

В силу подпункта "л" пункта 1 статьи 5 Закона N 129-ФЗ в ЕГРЮЛ содержатся сведения о фамилии, имени, отчестве и должности лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица.

В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Закона N 129-ФЗ, если иное не установлено Законом N 129-ФЗ, юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения указанных в пункте 1 данной статьи сведений, за исключением сведений, указанных в подпунктах "м", "о", "р" обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.

Статьей 17 Закона N 129-ФЗ предусмотрены документы, в том числе представляемые для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ.

На основании пункта 2 статьи 17 Закона N 129-ФЗ для внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Для внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, в соответствии с приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств" предоставляется заявление по форме N Р14001.

На основании пункта 1.3 статьи 9 Закона N 129-ФЗ при государственной регистрации юридического лица, связанной с внесением изменений в сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени этого юридического лица, заявителем является руководитель постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица.

Учитывая изложенное, при внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения об обществе с ограниченной ответственностью в связи с прекращением полномочий физического лица на выполнение функций единоличного исполнительного органа общества заявителем может выступать только новый руководитель юридического лица. Правовых оснований для обращения в регистрирующий орган с заявлением по форме N Р14001 физического лица, полномочия которого исполнять функции единоличного исполнительного органа общества прекращаются или прекращены, не имеется.

В силу пункта 7.15 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган (приказ ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@), данные относительно физического лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, отражаются в листе "К" (сведения о физическом лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица) заявления по форме N Р14001. В отношении каждого такого физического лица заполняется отдельный лист "К" заявления по указанной форме.

В случае изменения сведений о лице, имеющем право действовать без доверенности от имени юридического лица, заявление по форме N Р14001 заполняется как в отношении прежнего, так и в отношении нового генерального директора.

Законодательством не предусмотрена возможность отражения в ЕГРЮЛ информации о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица без одновременного внесения сведений о вновь назначенном на эту должность лице (определение Верховного Суда Российской Федерации от 22.01.2016 N 305-КГ15-18162 по делу N А40-6513/2015).

Юридическое лицо не может осуществлять свою деятельность без директора.

Единоличный исполнительный орган осуществляет руководство оперативной деятельностью кооператива, принимает решения, связанные с деятельностью юридического лица и заключает договоры. Кроме того, единоличный исполнительный орган создает, изменяет и прекращает трудовые правоотношения, он представляет интересы организации, несет ответственность за деятельность юридического лица.

Суд первой инстанции установил, что 11.06.2019 общество в инспекцию представило все требуемые Законом N 129-ФЗ документы: сопроводительное письмо, форма заявления N Р14001, заявление Бицуева Залима Валерьевича о выходе из состава участников общества, решение N 4. Согласно представленным документам полномочия руководителя общества Бицуева З.В. прекращаются и возлагаются на Васкес Артуро Лата. Из выписки ЕГРЮЛ в отношении общества следует, что Васкес Артуро Лата является единственным участником общества и им принято решение о возложении на себя полномочий единоличного исполнительного органа. Проверив основания отказа инспекции во внесении изменений в ЕГРЮЛ в отношении директора общества, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что они не соответствуют Закону N 129-ФЗ, поскольку само по себе назначение на должность директора иностранного гражданина без указания места пребывания на территории Российской Федерации, не свидетельствует о предоставлении недостоверных сведений об обществе.

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение от 19.12.2019, пришел к выводу о законности отказа инспекции, указав на то, что Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает возможность заключения трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, осуществляющим трудовую деятельность за пределами территории Российской Федерации. Кроме того, поскольку в силу части 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, осуществляемой по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, то в данном случае местом нахождения генерального директора является иностранное государство, что входит в противоречие с юридическим адресом общества, указанного в ЕГРЮЛ.

Суд кассационной инстанции полагает, что выводы суда апелляционной инстанции не основаны на нормах действующего законодательства.

Вопросы осуществления иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации определены статьей 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", в силу пункта 1 которой иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом.

Федеральным законом от 05.04.2013 N 60-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" Трудовой кодекс Российской Федерации дополнен главой 49.1, нормами которой регулируются особенности труда дистанционных работников.

Под дистанционной работой понимается выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет (часть 1 статьи 312.1 Трудового кодекса Российской Федерации).

Дистанционными работниками считаются лица, заключившие трудовой договор о дистанционной работе (часть 2 статьи 312.1 Трудового кодекса Российской Федерации).

На дистанционных работников распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных настоящей главой.

Таким образом, Трудовой кодекс Российской Федерации не предусматривает запрет на заключение трудового договора о дистанционной работе с иностранным гражданином, осуществляющим трудовую деятельность за пределами территории Российской Федерации.

Суд кассационной инстанции также не может согласиться с аргументом суда апелляционной инстанции о том, что поскольку в силу части 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, осуществляемой по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, то в данном случае местом нахождения генерального директора является иностранное государство, что входит в противоречие с юридическим адресом общества, указанного в ЕГРЮЛ.

Заключение с генеральным директором предусмотренного статьей 312.4 Трудового кодекса Российской Федерации трудового договора о дистанционной работе само по себе не влечет нарушения положений пункта 2 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 2 статьи 8 Закона N 129-ФЗ. Согласно указанным нормам место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

На основании подпункта "в" пункта 1 статьи 5 Закона N 129-ФЗ в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

Таким образом, адрес постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности) отражается в ЕГРЮЛ для целей осуществления связи с юридическим лицом. При этом юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия по этому адресу своего представителя. Регистрирующий орган на основании подпункта "р" пункта 1 статьи 23 Закона N 129-ФЗ вправе отказать в государственной регистрации юридического лица (как при создании, так и при внесении изменений в сведения о его адресе) при наличии подтвержденной информации о недостоверности представленных сведений об адресе юридического лица, то есть о том, что такой адрес был указан без намерения использовать его для осуществления связи с юридическим лицом.

Вышеуказанная правовая позиция изложена в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 61 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица".

Однако в данном деле такие обстоятельства судами не установлены. Доказательств того, что отсутствует связь с обществом по адресу, содержащемуся в ЕГРЮЛ, в дело не представлено.

С учетом изложенного, суд кассационной инстанции полагает, что решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и отмене судом апелляционной инстанции не подлежало.

Согласно пункту 5 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения кассационной жалобы суд кассационной инстанции вправе оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений. Судом первой инстанции при рассмотрении заявления установлены все обстоятельства и правильно применены нормы права, у апелляционного суда отсутствовали основания для отмены определения суда первой инстанции. Необходимость установления новых обстоятельств по делу отсутствует, поэтому суд кассационной инстанции считает возможным, не передавая дело на новое рассмотрение, постановление апелляционного суда отменить, определение суда первой инстанции оставить в силе.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2020 по делу N А20-4914/2019 отменить, решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 19.12.2019 оставить в силе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Е.В. Артамкина

Судьи

О.Л. Рассказов И.И. Фефелова