Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16 февраля 2021 г. N Ф08-12230/20 по делу N А53-9819/2020

г. Краснодар

16 февраля 2021 г.

Дело N А53-9819/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 16 февраля 2021 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 февраля 2021 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Садовникова А.В., судей Артамкиной Е.В. и Фефеловой И.И., в отсутствие в судебном заседании истцов: Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД) (регистрационный номер НЕ 318739), Avinem Investment Limited (Авинем Инвестмент Лимитед) (регистрационный номер НЕ 331944), ответчика - публичного акционерного общества "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" (ИНН 6163000368, ОГРН 1026103159785), извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД) и Avinem Investment Limited (Авинем Инвестмент Лимитед) на решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.07.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2020 по делу N А53-9819/2020, установил следующее.

Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД) и Avinem Investment Limited (Авинем Инвестмент Лимитед) (далее - компании) обратились в арбитражный суд с иском к ПАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону" (далее - общество) со следующими требованиями:

- признать уклонение совета директоров общества от принятия 05.03.2020 решения по вопросу N 1 "О рассмотрении предложений акционеров о внесении вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров Общества" в части включения следующих вопросов: внесение изменений и дополнений в положение о совете директоров общества, внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества, о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность в повестку дня годового общего собрания акционеров незаконным, а решения совета директоров от 05.03.2020, оформленного протоколом от 06.03.2020 N 17 и изложенного в письме председателя совета директоров от 06.03.2020, в части непринятия положительного решения по данным вопросам - отказа во включении предложенных акционерами вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров, недействительным;

- обязать общество до даты проведения годового общего собрания акционеров по итогам 2019 года включить в повестку дня годового общего собрания акционеров общества следующие, предложенные компаниями, вопросы: внесение изменений и дополнений в положение о совете директоров общества; внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества; о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Решением суда от 20.07.2020, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 10.10.2020, в удовлетворении исковых требований отказано.

В кассационной жалобе компании просят отменить обжалуемые судебные акты и удовлетворить заявленные требования. Податель жалобы указывает, что у совета директоров общества не имелось оснований для отказа во включении в повестку дня общего собрания акционеров предложенных компаниями вопросов. По мнению акционеров, действующее законодательство и устав общества не ограничивает права акционеров по внесению вопросов в повестку дня общего собрания акционеров.

В отзыве на кассационную жалобу общество указало на ее несостоятельность, а также законность и обоснованность принятых по делу судебных актов.

От истцов поступило ходатайство об отложении судебного заседания.

В соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неявка в судебное заседание кассационной инстанции лица, подавшего кассационную жалобу, и других лиц, участвующих в деле, не может служить препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие, если они были надлежащим образом извещены о времени и месте судебного заседания.

Заявители кассационной жалобы извещены о времени и месте судебного заседания. Доводы, по которым истцы не согласны с судебными актами, изложены в тексте кассационной жалобы. Личное участие представителей истцов в судебном заседании кассационной инстанции обязательным не является, поскольку окружной суд проверяет правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального права и соблюдения норм процессуального права, а также соответствие сделанных ими выводов фактическим обстоятельствам спора и имеющимся в деле доказательствам (статья 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Представление в суд кассационный инстанции новых доказательств нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не предусмотрено.

При таких обстоятельствах суд округа считает, что препятствия для рассмотрения кассационной жалобы отсутствуют.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела видно и судами установлено, что Компания Boreas Asset Management (BAM) ltd. (Бореас Эссет Менеджмент (БЭМ) ЛТД), действующая в соответствии с законами Каймановых островов, регистрационный номер НЕ 331944, и компания Avinem Investment Limited (Авинем Инвестмент Лимитед), действующая в соответствии с законами Республики Кипр, регистрационный номер НЕ 318739, являются акционерами общества и владеют обыкновенными акциями общества в количестве 1735 шт. и 2846 шт. + 1394 привилегированными акциями соответственно, а всего 5975 шт., что составляет не менее чем 2% голосующих акций общества.

27 января 2020 года компании направили в общество предложение к годовому общему собранию акционеров. Акционерами внесены следующие вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров:

- определение количественного состава совета директоров общества;

- внесение изменений и дополнений в устав общества;

- внесение изменений и дополнения в положение о совете директоров общества;

- внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества;

- распределение прибыли (убытков) общества за 2019 год путем выплаты (объявления) дивидендов;

- распределение прибыли (убытков) общества за 2008 - 2018 годы путем выплаты (объявления) дивидендов;

- о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность

- о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

5 марта 2020 года состоялось заседание совета директоров общества, на котором рассмотрены поступившие в общество предложения акционеров, в том числе предложение истцов. Форма его проведения - заочное. Принятые на заседании решения изложены в составленном 06.03.2020 протоколе N 17 и раскрыты в виде существенного факта в сети Интернет.

Члены совета директоров общества большинством проголосовали "против" включения в повестку дня годового общего собрания акционеров следующих предложенных акционерами вопросов: внесение изменений и дополнения в положение о совете директоров общества; внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества; о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

13 марта 2020 года в адрес акционеров поступило письмо от 06.03.2020, из которого следует, что совет директоров на заседании 05.03.2020 принял решение отказать в удовлетворении предложения акционеров о включении четырех вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров на основании абзаца пятого пункта 5 статьи 53 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) по мотиву их несоответствия требованиям законодательства.

17 марта 2020 года также состоялось заседание совета директоров общества на котором повторно рассмотрены вопросы о предложениях общему собранию акционеров общества принять решения по вопросам: внесение изменений и дополнения в положение о совете директоров общества; внесение дополнений в положение о генеральном директоре общества; о последующем одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

По каждому из указанных вопросов члены совета директоров, принявшие участие в заседании 17.03.2020, проголосовали "против" соответствующих предложений (протокол от 20.03.2020 N 19).

Указывая, что уклонение совета директоров общества от принятия решения о включении четырех вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров нарушает право истцов, компании обратились в суд с иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона N 208-ФЗ акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров и выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет) общества, коллегиальный исполнительный орган, ревизионную комиссию, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, и счетную комиссию общества, число которых не может превышать количественный состав соответствующего органа, а также кандидата на должность единоличного исполнительного органа. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания отчетного года, если уставом общества не установлен более поздний срок.

Пунктом 5 статьи 53 Закона N 208-ФЗ установлено, что совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня не позднее пяти дней после окончания сроков, установленных пунктами 1 и 2 данной статьи. Вопрос, предложенный акционерами (акционером), подлежит включению в повестку дня общего собрания акционеров, равно как выдвинутые кандидаты подлежат включению в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества, за исключением случаев, если:

- акционерами (акционером) не соблюдены сроки, установленные пунктами 1 и 2 данной статьи;

- акционеры (акционер) не являются владельцами предусмотренного пунктами 1 и 2 данной статьи количества голосующих акций общества;

- предложение не соответствует требованиям, предусмотренным пунктами 3 и 4 данной статьи;

- вопрос, предложенный для внесения в повестку дня общего собрания акционеров общества, не отнесен к его компетенции и (или) не соответствует требованиям настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации.

Пунктом 3 статьи 49 Закона N 208-ФЗ установлено, что решение по вопросам, указанным в подпунктах 2, 6 и 14 - 19 пункта 1 статьи 48 данного Закона (реорганизация общества; увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом N 208-ФЗ увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества; дробление и консолидация акций; принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 Закона N 208-ФЗ; принятие решений о согласии на совершение или о последующем одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 Закона N 208-ФЗ; приобретение обществом размещенных акций в случаях, предусмотренных данным Законом; принятие решения об участии в финансовопромышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций; утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества) принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества.

Согласно пункту 8.11 устава общества решения по вопросам, указанным в пунктах 8.7.11 (утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества), 8.7.14 (согласие на совершение или о последующем одобрении сделок в случаях, предусмотренных статьей 83 Закона N 208-ФЗ), 8.7.15 (согласие на совершение или о последующем одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных статьей 79 Закона N 208-ФЗ) принимаются общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества.

Пунктом 6 статьи 68 Закона N 208-ФЗ предусмотрено, что акционер вправе обжаловать в суд решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, принятое с нарушением требований данного Закона, иных нормативных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если указанным решением нарушены права и (или) законные интересы общества или этого акционера. Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе оставить в силе обжалуемое решение, если оно не повлекло за собой причинение убытков обществу или акционеру либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них и допущенные нарушения не являются существенными.

Пунктом 6 статьи 53 Закона N 208-ФЗ предусмотрено, что в случае принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения об отказе во включении предложенного вопроса в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества либо в случае уклонения совета директоров (наблюдательного совета) общества от принятия такого решения акционер вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества включить предложенный вопрос в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества.

Оценив по правилам статьи 71 Кодекса представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, доводы и пояснения сторон, учитывая переписку сторон и их поведение, руководствуясь положениями статей 48, 49, 53 Закона N 208-ФЗ и пункта 8.11 устава общества, принимая во внимание решения совета директоров общества, оформленные протоколами от 06.03.2020 N 17 и от 20.03.2020 N 19, суды пришли к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.

Суды установили, что совет директоров общества в пределах своих полномочий рассмотрел поступившее в общество предложение акционеров, дал ему правовую оценку с учетом положений норм Закона N 208-ФЗ и в установленные законом сроки принял решение об отказе во включении предложенных вопросов в повестку дня общего собрания по основанию, предусмотренному абзацем пятым пункта 5 статьи 53 Закона N 208-ФЗ.

Выводы судов соответствуют сложившейся судебной практике (постановления Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22.12.2020 по делу N А53-13550/2020, Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.12.2020 по делу N А67-2488/2020, Второго арбитражного апелляционного суда от 01.10.2020 по делу N А29-3771/2020).

Кроме того, суд кассационной инстанции учитывает, что совет директоров не уклонялся от принятия решений по спорным вопросам, поскольку данные вопросы рассмотрены и по ним приняты соответствующие решения. Указанное исключает удовлетворение заявленных истцами требований об оспаривании именно уклонения совета директоров общества от принятия решений по спорным вопросам. Требование истцов об устранении допущенных советом директоров общества нарушений исключительно путем включении спорных вопросов в повестку дня годового общего собрания акционеров до даты его проведения по итогам 2019 года также не приведет к восстановлению их прав, поскольку сроки проведения такого собрания истекли.

Доводы заявителей, изложенные в кассационной жалобе, повторяют позицию истцов в судах первой и апелляционной инстанций и не свидетельствуют о нарушениях судебными инстанциями норм материального и (или) процессуального права, которые могли повлиять на исход дела и являлись бы достаточным основанием для отмены обжалуемых судебных актов.

Несогласие заявителей с выводами судебных инстанций, основанными на оценке доказательств, равно как и иное толкование норм законодательства, подлежащих применению в настоящем деле, не свидетельствуют о наличии в обжалуемых судебных актах существенных нарушений норм материального и (или) процессуального права, повлиявших на исход судебного разбирательства или допущении судебной ошибки.

Нарушений норм материального или процессуального права, являющихся основанием для отмены судебных актов (статья 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), судом кассационной инстанции не установлено.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

ходатайство об отложении судебного заседания оставить без удовлетворения.

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.07.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2020 по делу N А53-9819/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

А.В. Садовников

Судьи

Е.В. Артамкина И.И. Фефелова