Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17 марта 2021 г. N Ф08-1996/21 по делу N А32-12174/2020

г. Краснодар

17 марта 2021 г.

Дело N А32-12174/2020

Судья Арбитражного суда Северо-Кавказского округа Черных Л.А.,

рассмотрев без вызова участвующих в деле лиц (обеспечена возможность ознакомления с материалами дела в режиме ограниченного доступа в сети Интернет, уведомления N 19907 6, 19908 3, отчет о публикации судебного акта на сайте в сети Интернет) и проведения судебного заседания кассационную жалобу публичного акционерного общества "Мегафон" (ИНН 7812014560, ОГРН 1027809169585) на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.09.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2020 по делу N А32-12174/2020,

установил следующее.

ПАО "Мегафон" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Краснодарскому краю (далее - управление, ИНН 2308105360, ОГРН 1052303653269) о признании незаконным и отмене постановления от 03.12.2019 N 1849 о привлечении к ответственности по части 1 статьи 14.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс об административных правонарушениях) в виде взыскания 20 тыс. рублей штрафа за оказание услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) их оказания.

Определением суда от 15.06.2020 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Темнов Михаил Викторович (далее - абонент).

Решением суда от 25.09.2020, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 09.12.2020, в удовлетворении ходатайства общества о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, Управления Федеральной Службы по надзору в сфере связи информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному Федеральному округу, отказано. В удовлетворении заявления отказано по мотиву наличия в действиях общества состава правонарушения, соблюдения порядка и срока давности привлечения к ответственности, отсутствия оснований для применения статьи 2.9 Кодекса об административных правонарушениях.

В кассационной жалобе общество просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции отменить, принять новый судебный акт. Ссылается на отсутствие доказательств изменения обществом перечня услуг связи, включенных в тарифный план. Оператор связи вправе изменить тарифы в одностороннем порядке, уведомив абонентов, без подписания дополнительного соглашения или совершения конклюдентных действий. Согласие абонента необходимо при изменении договора по его инициативе.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, проверив законность судебных актов, оценив доводы жалобы, считает ее подлежащей отклонению.

Суд установил и материалами дела подтверждается, что управление при проверке обращения потребителя, поступившего из Управления Федеральной Службы по надзору в сфере связи информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному Федеральному округу, выявило нарушение обществом условий лицензий N 162926, 170607, изменив тарифный план по абонентскому номеру 8-938-529-**-** "Включайся Слушай" на "Включайся! Говори", затем на - "Включайся! Смотри", в отсутствие конклюдентных действий абонента (потребителя) о согласии с изменением тарифного плана. Тем самым нарушены пункт 5 раздела XI Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 N 87 (далее - Перечень N 87), пункт 47 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 N 1342 (далее - Правила N 1342), пункт 5 условий осуществления деятельности по лицензиям N 162926, 170607.

Постановлением от 03.12.2019 N 1849 общество привлечено к ответственности по части 1 статьи 14.1 Кодекса об административных правонарушениях в виде взыскания 20 тыс. рублей штрафа.

Общество обжаловало постановление в арбитражный суд.

Частью 1 статьи 14.1 Кодекса об административных правонарушениях предусмотрена ответственность за продажу товаров, не соответствующих образцам по качеству, выполнение работ либо оказание населению услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) выполнения работ либо оказания населению услуг, за исключением случаев, предусмотренных ст. 14.4.2 Кодекса.

Суд установил, что потребитель (абонент) и общество заключили договор от 27.11.2017 N GF0009416911 о предоставлении услуг связи с выделением абонентского номера 8-938-529-**-** с 28.12.2017 тарифным планом "Включайся Слушай". Двадцать шестого января 2018 года общество в одностороннем порядке изменило тарифный план на "Включайся! Говори", 25.06.2019 - на "Включайся! Смотри".

Суд обоснованно счел доказанным совершение обществом вмененного ему правонарушения, а квалификацию его действий, - как оказание услуг, не соответствующих требованиям нормативных правовых актов, устанавливающих порядок (правила) их оказания. Суд правильно применил к установленным им обстоятельствам статьи 2, 28, 44, 55, Федеральный закон от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", пункты 24, 28, 29, 47 Правил N 1342, статьи 421, 422, 434, 438 Гражданский кодекс Российской Федерации.

Суд отметил непредставление доказательств изменения 25.06.2019 оператором связи (обществом) тарифного плана абонента на тарифный план "Включайся! Смотри" в установленном законом порядке, равно как и согласия абонента на его изменение.

Между сторонами заключена не отдельная конкретная сделка, а внесены изменения в ранее заключенный в письменной форме договор от 27.11.2017 N GF0009416911.

Конклюдентными действиями является поведение, выражающее согласие с предложением контрагента заключить, изменить или расторгнуть договор.

Суд не установил таких действий со стороны абонента. Последний, напротив, обратился к оператору связи с претензией о его неправомерных действиях, а также с жалобой в контролирующий орган.

Бездействие абонента при получении информации/предложения об изменении условий договора не могут считаться как совершение им конклюдентных действий, позволяющих достоверно установить его волеизъявление на внесение изменений в договор.

Общество отмечает, что 11.06.2019 в 12 часов 13 минут абонент получил короткие текстовые сообщения следующего содержания: "После 25 июня у Вашего тарифа появятся новые возможности! С учетом скидки 50% за 420 руб. каждые 30 дней у Вас будут - Безлимитный интернет 1500 минут на местные мобильные и любые номера России. Новое название - "Включайся! Смотри". Когда условия тарифа изменятся, мы Вас оповестим. Дополнительно Вы сможете получать кэшбэк 20% от платы за тариф.

Вы можете отказаться от изменений: наберите *105*1427#", в доказательство чему представило детализацию оказанных услуг по абонентскому номеру 8-938-529-**-**".

Между тем, это не подтверждает направление и успешное получение абонентом текстовых сообщений именно перечисленного содержания, поскольку содержит только дату и время отправки, абонентский номер, вид услуги, место вызова и стоимость. Дата и время получения сообщений отсутствует. Сам текст сообщения изложен в представленном обществом приложении N 3 возражений на отзыв управления ниже детализации, исполненной в табличной форме. Выписка из детализации не содержит признаков официального документа общества.

Срок привлечения к ответственности, процессуальные требования при рассмотрении материалов дела об административном правонарушении соблюдены. Штраф назначен в минимальном размере. Суд не установил оснований для применения статьи 2.9 Кодекса об административных правонарушениях. В каждом конкретном случае применение названного положения является оценочной категорией. Переоценка доказательств не входит в полномочия кассационной инстанции. Доводы жалобы не основаны на нормах права. Основания для пересмотра в порядке кассационного производства обжалуемых судебных актов отсутствуют.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 25.09.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2020 по делу N А32-12174/2020 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Судья

Л.А. Черных