Поручительство в практике работы предприятий (В.В. Худолеев, "Консультант бухгалтера", N 9, сентябрь 2003 г.)

Поручительство в практике работы предприятий

В практике работы предприятий и организаций очень часто используется поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств. Причем договора поручительства заключаются не только с кредитными учреждениями и банками, но и с другими предприятиями и организациями.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица (далее по тексту должника) отвечать за исполнение последним его обязательства (далее по тексту - основного обязательства) полностью или в части. Поручительство регламентируется параграфом 5 "Поручительство" главы 23 ГК РФ.

Договор поручительства отличается от других договоров, заключаемых предприятиями и организациями, по следующим основаниям:

1. Недействительность поручительства не влечет недействительности обеспеченного им обязательства, а недействительность этого обязательства влечет недействительность поручительства (пункты 2, 3 статьи 329 ГК РФ);

2. Договор поручительства должен быть заключен в письменной форме. В случае несоблюдения письменной формы договор поручительства является недействительным (статья 362 ГК РФ). При этом можно не заключать отдельный договор поручительства. Письменная форма сделки поручительства на основании пункта 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 20 января 1998 г. N 28 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о поручительстве" (далее по тексту - Письмо) считается соблюденной, если кредитором сделана отметка о принятии поручительства на письменном документе, составленном должником и поручителем;

3. Договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (статья 361 ГК РФ), что подтверждается арбитражной практикой (пункт 3 Письма). Такие договора чаще всего заключаются предприятиями и организациями для обеспечения кредитов и займов;

4. Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства (статья 364 ГК РФ). Фактически это означает, что поручитель имеет право оспаривать действия кредитора по основному обязательству. При этом поручитель не теряет право на такие возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг;

5. По иным основаниям, предусмотренным действующим законодательством.

Рассмотрим все вышесказанное на конкретном примере.

Пример 1. ЗАО "Фундамент" решило взять кредит в банке на сумму 5 000 000 рублей. В качестве обеспечения возврата кредита ЗАО предложило поручительство ООО "Строитель". Банк потребовал, чтобы договор поручительства был заключен между ним и ООО до предоставления кредита ЗАО. ООО отказалось поручаться за ЗАО без наличия кредитного договора, мотивируя отказ тем, что без возникновения обязательства поручительство не возможно и не имеет юридической силы.

Вправе ли ЗАО требовать от ООО заключить договор поручительства с банком?

Комментарий: Согласно статьи 361 ГК РФ и пункту 3 Письма договор поручительства может быть заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Фактически это означает, что ООО может заключить с банком договор поручительства в отношении кредита на 5 000 000 рублей, который будет выдан ЗАО под обеспечение этого поручительства.

Таким образом, ЗАО вправе требовать от ООО заключить договор поручительства с банком. Вместе с тем, ООО не обязано заключать договор поручительства, поэтому оно вправе отказать ЗАО, вообще не мотивируя свой отказ.

Срок поручительства

Договор поручительства является срочным договором, поэтому поручительство дается на определенный срок. Согласно пункту 4 статьи 367 ГК РФ поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение 1 года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства.

Отметим, что согласно пункту 2 Письма условие договора о действии поручительства до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства не может рассматриваться как устанавливающее срок действия поручительства. Фактически это означает, что при наличии в договоре поручительства такого условия действуют общие сроки поручительства 1 год (2 года).

Пример 2. ЗАО "Классика" заключило с ООО "Лотос" договор поручительства, по которому ЗАО "Классика" должно будет погасить задолженность ООО "Приморье" за текстиль на сумму 1 000 000 рублей, в случае если ООО "Приморье" не погасит эту задолженность самостоятельно. Срок поручительства установлен до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства. Прошло 2 года, а ООО "Приморье" не погасило задолженность за текстиль, поэтому ООО "Лотос" обратилось к ЗАО "Классика" с просьбой заплатить за ООО "Приморье" 1 000 000 рублей. ЗАО "Классика" отказало, мотивируя отказ тем, что срок действия договора поручительства закончился, и оно больше не обязано оплачивать задолженность ООО "Приморье". ООО "Лотос" собирается обратиться в суд. Кто прав в этой ситуации?

Комментарий: Согласно пункту 2 Письма условие договора о действии поручительства до фактического исполнения обеспечиваемого обязательства не может рассматриваться как устанавливающее срок действия поручительства. Поэтому к данному договору применяется общий срок, установленный в пункте 4 статьи 367 ГК РФ, то есть 2 года. Этот срок истек, и действие договора поручительства прекратилось.

Таким образом, считаем, что в данном случае право ЗАО "Классика", которое отказалось оплачивать задолженность ООО "Приморье" за текстиль на сумму 1 000 000 рублей по истечение срока договора поручительства.

Установление в договоре поручительства условия о сроке, на который оно выдано, на основании пункта 5 Письма означает, что поручительство прекращается, если в течение этого срока кредитор не предъявил иска к поручителю.

По договору поручительства в зависимости от его условий могут быть предусмотрены два вида ответственности: солидарная и субсидиарная. Так, согласно пункту 1 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Кроме того, на основании пункта 3 статьи 363 ГК РФ лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Рассмотрим подробнее солидарную и субсидиарную ответственность по договору поручительства.

Солидарная ответственность

Согласно пункту 1 статьи 323 ГК РФ при солидарной ответственности должника и поручителя (далее по тексту - солидарные должники) кредитор вправе требовать исполнения как от солидарных должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

На основании пункта 2 статьи 323 ГК РФ кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. При этом солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

В соответствие с пунктом 1 статьи 325 ГК РФ исполнение обязанности полностью одним из солидарных должников освобождает остальных солидарных должников от исполнения кредитору.

Субсидиарная ответственность

На основании пункта 1 статьи 399 ГК РФ при субсидиарной ответственности до предъявления требований к поручителю, который несет ответственность дополнительно к ответственности должника, кредитор должен предъявить требование к должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено поручителю (лицу, несущему субсидиарную ответственность).

Отметим, что согласно пункту 2 статьи 399 ГК РФ кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к должнику от поручителя, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника. Однако такая ситуация в практике работы предприятий торговли и общественного питания встречается крайне редко.

Важной практической деталью субсидиарной ответственности является обязанность поручителя до удовлетворения требований кредитора предупредить должника об этом, так как в соответствии с пунктом 3 статьи 399 ГК РФ в противном случае должник имеет право выдвинуть против регрессного требования поручителя возражения, которые он имел против кредитора.

Отметим, что согласно пункту 4 Письма указание в договоре поручительства на конкретную ответственность (конкретные суммы) является условием об ограничении ответственности поручителя только этими суммами. Это является важным практическим моментом, поскольку при таких условиях договора поручительства на поручителя не может быть возложена какая-либо другая ответственность, не предусмотренная договором поручительства.

Договором поручительства может быть предусмотрена ответственность поручителя за неисполнение договора поручительства. В этом случае на основании пункта 12 Письма поручитель, не исполнивший своего обязательства перед кредитором, несет перед ним установленную в договоре самостоятельную ответственность.

Пример 3. В договоре поручительства завода с автозаправочной станцией в отношении обязательства автопредприятия перед автозаправочной станцией установлена следующая ответственность завода:

200 000 рублей в случае неисполнения договора поручительства;

уплата основной суммы долга за автопредприятие (3 000 000 рублей).

Вместе с тем, на сумму долга автопредприятия по условиям основного договора начислены пени в сумме 300 000 рублей. Завод выплатил автозаправочной станции 3 000 000 рублей, но отказался уплачивать пени за автопредприятие.

Обязан ли завод выплатить пени автозаправочной станции?

Комментарий: Согласно пункту 4 Письма указание в договоре поручительства на конкретную ответственность (конкретные суммы) является условием об ограничении ответственности поручителя только этими суммами. В этом случае на поручителя не может быть возложена какая-либо другая ответственность, не предусмотренная договором поручительства.

Таким образом, завод не обязан выплачивать пени на сумму 300 000 рублей, так как в договоре поручительства условий об уплате пеней не содержится.

На практике кредитор имеет право предъявить иск к поручителю в случае, если, например, решение суда о взыскании соответствующих сумм с должника не исполнено (пункт 7 Письма).

Прекращение поручительства

Поручительство прекращается по следующим основаниям:

1) с прекращением основного обязательства (пункт 1 статьи 367 ГК РФ);

2) в случае изменения основного обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (пункт 1 статьи 367 ГК РФ), что подтверждается арбитражной практикой (пункт 6 Письма);

3) с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (пункт 2 статьи 367 ГК РФ);

4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (пункт 3 статьи 367 ГК РФ);

5) по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано (пункт 4 статьи 367 ГК РФ);

6) если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю, когда срок поручительства не установлен (пункт 4 статьи 367 ГК РФ);

7) если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства, когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования (пункт 4 статьи 367 ГК РФ);

8) по иным основаниям, установленным действующим гражданским законодательством (например, надлежащее исполнение поручительства).

Отметим, что согласно пункту 9 Письма в договоре поручительства может быть установлена обязанность поручителя отвечать за любого нового должника в случае перевода долга по обеспечиваемому обязательству. Это условие часто применяется на практике, так как действует в независимости от того, желает поручитель поручаться за нового должника или нет.

При заключении договоров поручительства предприятиям и организациям особо стоит обратить внимание на полномочия лиц, заключающих договора поручительства, так как на практике, чтобы избежать ответственности очень часто инициируются ситуации когда:

договора поручительства заключаются представителями предприятий, не имеющими соответствующих должностных полномочий. Так, например, заключение договора поручительства лицом, в должностных инструкциях или в доверенности которого не указаны полномочия на заключение договора поручительства;

договора поручительства заключаются предприятиями, учредительными документами которых запрещено заключение договоров поручительства;

договора поручительства заключаются предприятиями без соответствующих разрешений и согласований в случаях, когда это необходимо по закону. Так, например, согласно пункту 4 статьи 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением поручительств.

Пример 4. Государственное унитарное предприятие поручилось перед банком за фабрику для того, чтобы ей выдали кредит. При этом разрешения на заключение договора поручительства от собственника имущества государственного унитарного предприятия получено не было. Фабрика разорилась и банк обратился к государственному унитарному предприятию с требованием оплатить долги фабрики. Государственное унитарное предприятие отказало банку в выплате долгов фабрики, сославшись на то, что договор поручительства является недействительным, поскольку его заключение не было согласовано с собственником имущества государственного унитарного предприятия.

Комментарий: Согласно пункту 4 статьи 18 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением поручительств. Поскольку такого согласия получено не было, то договор поручительства является недействительным и не подлежит исполнению.

Таким образом, государственное унитарное предприятие обоснованно отказало банку в удовлетворении требования по погашению долгов фабрики.

При поручительстве в правовые отношения вступают три стороны: поручитель, должник и кредитор. Рассмотрим подробнее права, обязанности и ответственность каждого из этих лиц.

Права, обязанности и ответственность поручителя

На основании пункта 1 статьи 365 ГК РФ к поручителю, исполнившему обязательство, переходят следующие права:

права кредитора по этому обязательству;

права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора;

право потребовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

Для вступления в права в соответствие с пунктом 2 статьи 365 ГК РФ по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. При этом согласно пункту 3 статьи 365 ГК РФ эти правила применяются, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручителя с должником и не вытекает из отношений между ними.

Как уже упоминалось ранее, на основании статьи 364 ГК РФ поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства, то есть поручитель имеет право оспаривать действия кредитора по основному обязательству. При этом поручитель не теряет право на такие возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Поручитель имеет право на вознаграждение в связи с дачей им поручительства, а также на компенсацию своих расходов, связанных с исполнением договора поручительства.

На основании статьи 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязан перед кредитором должника отвечать за исполнение последним его основного обязательства полностью или в части.

В соответствие с пунктом 1 статьи 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Согласно пункту 3 статьи 363 ГК РФ лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. При этом на основании пункта 2 статьи 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату:

суммы основного долга;

процентов;

судебных издержек по взысканию долга;

других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поручитель имеет другие права, несет иные обязанности и отвечает в другом размере, если это предусмотрено договором поручительства.

Права, обязанности и ответственность должника
при поручительстве

Должник имеет право выдвигать возражения против требований кредитора и не исполнять эти требования.

Согласно статье 366 ГК РФ должник, который исполнил обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессное требование к должнику. В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.

Должник обязан полностью удовлетворить требования поручителя как нового кредитора.

Должник имеет другие права, несет иные обязанности и отвечает в другом размере, если это предусмотрено договором поручительства.

Права, обязанности и ответственность кредитора
при поручительстве

Кредитор имеет право требовать исполнения основного обязательства от должника и от поручителя, а также отказаться от принятия исполненного по своим требованиям.

По исполнении поручителем обязательства для вступления в права в соответствие с пунктом 2 статьи 365 ГК РФ кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.

Кредитор имеет другие права, несет иные обязанности и отвечает в другом размере, если это предусмотрено договором поручительства.

Поручительство в налоговых правоотношениях

На практике предприятиями и организациями поручительство используется в налоговых отношениях, что разрешено статьей 74 НК РФ. Так, согласно пункту 1 статьи 74 НК РФ в случае изменения сроков исполнения обязанностей по уплате налогов обязанность по уплате налогов и сборов может быть обеспечена поручительством. При этом поручитель обязывается перед налоговыми органами исполнить в полном объеме обязанность налогоплательщика по уплате налогов или сборов, если последний не уплатит в установленный срок причитающиеся суммы налога, сбора и соответствующих пеней. Такое поручительство оформляется в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации договором между налоговым органом и поручителем.

На основании пункта 3 статьи 74 НК РФ при неисполнении налогоплательщиком налоговой обязанности по уплате налога или сбора, обеспеченных поручительством, поручитель и налогоплательщик несут солидарную ответственность. Принудительное взыскание налога или сбора и причитающихся пеней с поручителя производится налоговым органом в судебном порядке.

В соответствии с пунктом 4 статьи 74 НК РФ по исполнении поручителем своих обязанностей в соответствии с договором к нему переходит право требовать от налогоплательщика уплаченных им сумм, а также процентов по этим суммам и возмещения убытков, понесенных в связи с исполнением обязанности налогоплательщика. При этом поручителем вправе выступать юридическое или физическое лицо. Отметим, что по одной обязанности по уплате налога или сбора допускается одновременное участие нескольких поручителей.

Кроме того, предоставление отсрочки, рассрочки, налогового кредита, инвестиционного налогового кредита по уплате федеральных налогов и сборов, а также пени, подлежащих зачислению в федеральный бюджет регламентируется приказом Минфина РФ от 30 сентября 1999 N 64н "Об утверждении порядка организации работы по предоставлению отсрочки, рассрочки, налогового кредита, инвестиционного налогового кредита по уплате федеральных налогов и сборов, а также пени, подлежащих зачислению в федеральный бюджет".

Поручительство используется в налоговых правоотношениях при освобождении от налогообложения акцизами при экспорте подакцизных товаров. Так, согласно пункту 2 статьи 184 НК РФ налогоплательщик освобождается от уплаты акциза при реализации произведенных им подакцизных товаров и (или) передаче подакцизных товаров, произведенных из давальческого сырья, экспортируемых за пределы территории Российской Федерации при представлении в налоговый орган поручительства банка.

Такое поручительство банка предоставляется в порядке, предусмотренном статьей 74 НК РФ и должно предусматривать обязанность банка уплатить сумму акциза и соответствующие пени в случаях непредставления в установленном порядке налогоплательщиком документов, подтверждающих факт экспорта подакцизных товаров, и неуплаты им акциза и пеней. При отсутствии поручительства банка налогоплательщик обязан уплатить акциз в порядке, предусмотренном для операций по реализации подакцизных товаров на территории Российской Федерации.

Поручительство в таможенных правоотношениях

С 1 января 2004 года на основании статьи 437 вступит в силу новый Таможенный кодекс Российской Федерации от 28 мая 2003 г. N 61-ФЗ (далее по тексту - ТК РФ). Этим таможенным кодексом предусмотрено применение поручительства в таможенных правоотношениях. Так, согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 340 ТК РФ уплата таможенных платежей может быть обеспечена поручительством.

При этом на основании статьи 346 ТК РФ поручительство оформляется в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации путем заключения договора между таможенным органом и поручителем. При заключении договора поручительства в качестве поручителя могут выступать таможенные брокеры, владельцы складов временного хранения, владельцы таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли, а также иные лица.

Поручительство в бюджетных правоотношениях

Поручительство часто используется в бюджетных правоотношениях. Так, согласно пункту 1 статьи 76 Бюджетного кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 145-ФЗ (далее по тексту - БК РФ) бюджетный кредит может быть предоставлен юридическому лицу, не являющемуся государственным или муниципальным унитарным предприятием, только при условии предоставления заемщиком обеспечения исполнения своего обязательства по возврату указанного кредита. При этом на основании пункта 2 статьи 76 БК РФ способом обеспечения исполнения обязательств по возврату бюджетного кредита может быть поручительство.

В.В. Худолеев

"Консультант бухгалтера", N 9, сентябрь 2003 г.