Письмо Управления МНС по г. Москве от 16 апреля 2003 г. N 26-12/20873 Об образовании постоянного представительства для целей налогообложения прибыли в РФ и о порядке определения налоговой базы по данному налогу филиалом швейцарской компании, созданным в 2001 г., зарегистрированным в налоговом органе г. Москвы и осуществляющим найм квалифицированных специалистов для сбора информации и создания электронных баз данных (каталогов) с описанием компьютерных продуктов, передаваемых через Интернет в головной офис в Швейцарии для дальнейшей обработки и продажи итогового продукта в США и Европе через Интернет

Письмо Управления МНС по г. Москве от 16 апреля 2003 г. N 26-12/20873

Вопрос: Филиал швейцарской компании создан в 2001 году и зарегистрирован в налоговом органе г. Москвы в установленном порядке.

Деятельность филиала на территории Российской Федерации заключается в том, что путем найма квалифицированных специалистов филиал собирает информацию о компьютерных продуктах через Интернет, анализирует и структурирует данную информацию, на основе чего создаются электронные базы данных (каталоги) с описанием компьютерных продуктов. Данные каталоги через сеть Интернет передаются в головной офис, находящийся в Швейцарии, где происходит дальнейшая обработка каталогов. Итоговый продукт продается на территории иностранных государств - США и Европы через Интернет.

Приводит ли указанная деятельность к образованию постоянного представительства для целей налогообложения прибыли в Российской Федерации, если да, то в каком порядке определяется налоговая база по данному налогу?

Ответ: В соответствии со ст. 306 главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) под постоянным представительством иностранной организации для целей налогообложения в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную, в частности, с осуществлением работ, оказанием услуг и ведением иной деятельности.

Согласно ст. 5 Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 15.11.95 (далее - Соглашение) выражение "постоянное представительство" для целей применения Соглашения означает постоянное место деятельности, через которое полностью или частично осуществляется предпринимательская деятельность предприятия.

При применении международных договоров, регулирующих вопросы налогообложения, компетентные органы Договаривающихся Государств могут руководствоваться комментариями к модели Конвенции по налогам на доход и капитал Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), в соответствии с которыми чтобы из места бизнеса было создано постоянное представительство, предприятие, пользующееся им, должно проводить через него полный или частичный бизнес.

При этом ни в п. 2 ст. 306 НК РФ, ни в ст. 5 Соглашения факт получения выручки или вознаграждения за выполненные работы, оказанные услуги именно на территории Российской Федерации не является критерием при определении понятия "постоянного представительства" для целей налогообложения прибыли.

Более того, исходя из положений ст. 7 Соглашения, прибыль организации - резидента Швейцарии может облагаться налогом в Российской Федерации в той части, которая относится к деятельности его постоянного представительства, как если бы оно было отдельным и самостоятельным лицом, осуществляющим такую же или аналогичную деятельность в таких же или аналогичных условиях.

Учитывая изложенное, ни установление наличия постоянного представительства организации - резидента Швейцарии, ни право Российской Федерации облагать часть прибыли указанной организации никоим образом не ставится в зависимость от того, на территории какого государства получена выручка от реализации работ, услуг.

Филиалом швейцарской компании, созданным на территории Российской Федерации, осуществляется одна из стадий работ по созданию продукции, реализуемой самой швейцарской компанией. Тот факт, что готовая продукция не реализуется на территории Российской Федерации, а реализуется швейцарской компанией на территории иностранных государств, не изменяет предпринимательского характера деятельности филиала швейцарской компании в Российской Федерации.

Таким образом, деятельность швейцарской компании на территории Российской Федерации приводит к образованию ее постоянного представительства в Российской Федерации и соответственно к возникновению в соответствии со ст. 7 Соглашения и ст. 246 НК РФ обязанности по исчислению и уплате налога на прибыль в Российской Федерации.

Что касается метода определения объекта налогообложения по налогу на прибыль, то ст. 307 НК РФ, определяющая особенности налогообложения иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, предусматривает единственно возможный метод исчисления - это так называемый прямой метод (за исключением случаев, предусмотренных п. 3 ст. 307 НК РФ). Возможности применения после 1 января 2002 года ранее существовавших в актах законодательства о налогах и сборах, действовавших до введения в действие главы 25 НК РФ, условных методов расчета прибыли отделения иностранной организации от деятельности в Российской Федерации, приводящей к образованию постоянного представительства, на основе полученных доходов или понесенных расходов НК РФ не предусматривает.

Основание: письмо МНС России от 05.12.2002 N 23-1-11/2-1446-АП457.

Заместитель руководителя Управления МНС России по г. Москве советник налоговой службы Российской Федерации I ранга

А.А. Глинкин