Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29 апреля 2021 г. N Ф08-3855/21 по делу N А53-39800/2019

г. Краснодар

29 апреля 2021 г.

Дело N А53-39800/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 апреля 2021 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Черных Л.А., судей Драбо Т.Н. и Посаженникова М.В., в отсутствие в судебном заседании заявителя - общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" (ИНН 3435310846, ОГРН 1143435001632) и заинтересованного лица - Ростовской таможни (ИНН 6102020818, ОГРН 1056102011943), извещенных о месте и времени судебного разбирательства (уведомления N 33012 5, 33013 2, отчет о публикации судебных актов на сайте в сети Интернет), рассмотрев кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.10.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2021 по делу N А53-39800/2019, установил следующее.

ООО "ПолимерБитум-Волжский" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд к Ростовской таможне (далее - таможня) с заявлением о признании недействительными решений от 02.08.2019 N РКТ-10313140-19/000092 о классификации товара и внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в декларации на товары.

Решением суда от 01.10.2020, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 21.01.2021, в удовлетворении требования отказано по мотиву наличия оснований для классификации вывезенного обществом товара по коду 2713 20 000 0 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) как нефтяной битум, прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород.

В кассационной жалобе общество просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции отменить, требования удовлетворить. Указывает, что такие же товары (полимерно-битумное вяжущее с тем же составом, физико-химическими свойствами и назначением), производимых и вывозимых именно им, таможня классифицировала по коду 2715 00 000. В решениях таможенных органов, размещенных на информационном портале Евразийской экономической комиссии и на официальном сайте Федеральной таможенной службы, аналогичные товары классифицируются по коду ТН ВЭД 2715 00 000. В обоснование правильности избранного варианта классификации товаров участники внешнеэкономической деятельности и таможенные органы также вправе ссылаться на международную практику классификации ввезенных товаров в странах, использующих Гармонизированную систему, в подтверждение которой представлять суду классификационные решения, принятые таможенными органами других стран и международными организациями. ПБВ, как специально приготовленная смесь нефтяного битума, полимера типа стирол-бутадиен-стирол и пластификатора, не относится к товарной позиции 2713 20 000. Ссылается на отсутствие оценки суда решений о предварительной классификации товара, письма Астраханской таможни от 21.08.2015 с заключением таможенного эксперта от 20.08.2015, таможенные декларации о выпуске обществом аналогичных товаров по коду 2715 00 000 ТН ВЭД ЕАЭС. Полимерно-битумная вяжущая смесь не обладает признаками, перечисленными в товарной позиции по коду 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС.

В отзыве на кассационную жалобу таможня просит оставить судебные акты без изменения как законные и обоснованные, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив законность и обоснованность судебных актов, считает, что жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Суд установил и материалами дела подтверждается, что по контракту от 11.04.2019 N 11/04 с ООО "Орион Групп" (Украина, ДНР) с территории Российской Федерации на условиях поставки FCA - г. Волжский по ДТ N 10313140/060619/0034539 (далее - спорная ДТ) общество вывезло товар: "вяжущее полимерно-битумное дорожное на основе блок-сополимеров типа стиро-бутадиен-стирол (СБС), предназначенное для применения при строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и т.п.", классифицировав его в подсубпозиции 2715 00 000 ТН ВЭД ЕАЭС как "смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)".

При таможенном контроле таможня провела таможенный досмотр, отобрала пробы и образцы товара, оформленного по спорной ДТ, и назначила экспертизу. В заключении таможенного эксперта Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Ростова-на-Дону от 10.07.2019 N 12406001/0021854 отражены температура застывания пробы, показатель пенетрации. Установлено, что определить плотность пробы не представляется возможным. Установлено, что проба не содержит в составе растворителей (разжижителей). В ней отсутствуют неорганические наполнители. В пункте 1 заключения содержатся выводы эксперта о том, что по совокупности установленных показателей и свойств проба идентифицирована как нефтяной битум, что не соответствует сведениям графы 31 и 33 спорной ДТ для товара N 1.

Проверив правильность классификации товара, оформленного по спорной ДТ, таможня приняла решения от 02.08.2019 N РКТ-10313140-19/000092 о его классификации в товарной подсубпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС как "кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: битум нефтяной", и решение о внесении изменений (дополнений) в сведения, заявленные в спорной ДТ.

Общество обжаловало решения в арбитражный суд.

При рассмотрении дела суд правильно руководствовался Таможенным кодексом Евразийского экономического союза, Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров, утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 N 522, Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 N 54 "Об утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза" и предусмотренными Единым таможенным тарифом Евразийского экономического союза Основными правилами интерпретации.

Суд установил, что общество классифицировало вывезенный товар по коду 2715 00 000 ТН ВЭД ЕАЭС как "смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)", ссылаясь на то, что спорный товар состоит из нефтяного битума и блок-сополимера типа "стирол-бутадиен-стирол" (СБС), то есть представляет собой смесь.

Таможня классифицировала вывезенный обществом товар по коду 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС как "кокс нефтяной, битум нефтяной и прочие остатки от переработки нефти или нефтепродуктов, полученных из битуминозных пород: битум нефтяной".

При этом таможня исходила из заключения таможенного эксперта, согласно которому совокупность установленных показателей и свойств исследуемой пробы товара позволяет идентифицировать его как нефтяной битум, не имеющий в составе полимерной добавки. Проба не содержит растворители, неорганические наполнители.

Суд отметил, что в примечаниях к ТН ВЭД ЕАЭС по кодам 2713 20 000 0 и 2715 00 000 0 специальные разъяснения не содержатся.

При классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС применяются также пояснения к ним, содержащие толкование позиций номенклатуры, термины, краткие описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию, необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции ТН ВЭД ЕАЭС.

В Пояснениях к единой ТН ВЭД ЕАЭС (Том I. Разделы I - VI. Группы 01 - 28), рекомендованных коллегией Евразийской экономической комиссии от 07.11.2017 N 21, содержатся пояснения к позиции 2715 "Смеси битумные на основе природного асфальта, природного битума, нефтяного битума, минеральных смол или пека минеральных смол (например, битумные мастики, асфальтовые смеси для дорожных покрытий)". Исходя из них к битумным смесям этой товарной позиции относятся: 1. Асфальтовые смеси для дорожных покрытий, состоящие обычно на 60% или более из битума с растворителем. Они используются для дорожных покрытий. 2. Эмульсии или устойчивые суспензии асфальта, битума, пека или минеральных смол в воде типа тех, которые используются, в частности, для дорожных покрытий. 3. Мастики из асфальта и прочие битумные мастики, а также аналогичные битумные смеси, содержащие минеральные вещества, такие как песок или асбест. Эти вещества используются для чеканки, в качестве формовочных материалов и т.д. В данную товарную позицию эти продукты включаются, даже если они представлены в виде агломерированных блоков и т. п., которые повторно переплавляются перед употреблением, но в нее не включается законченная продукция правильной формы (такая как дорожные плиты, листы и плитки) (товарная позиция 6807).

С учетом приведенных пояснений суд правильно счел, что спорный товар не обладает ни одним из перечисленных критериев - не содержит растворители, минеральные вещества (такие, как песок и асбест), и не является эмульсией или суспензией.

Из пояснений к позиции 2715, содержащихся в томе VI. Разделы I - XXI. Группы 01 - 97 Пояснений к единой ТН ВЭД ЕАЭС, следует, что состав битумных смесей данной товарной позиции различен в зависимости от предполагаемого использования.

По данному критерию битумные смеси делятся на: 1. Продукты, используемые для гидроизоляции и защиты поверхностей или для целей обеспечения изоляции; продукты, используемые для антикоррозионных покрытий, изоляции электрических приборов, гидроизоляции поверхностей, заполнения трещин и т. д., обычно состоят из связующего элемента (битума, асфальта или смолы), жестких наполнителей, таких, как минеральные волокна (асбест, стекло), древесных опилок и прочих веществ, необходимых для придания продукту требуемых свойств или улучшения его применения.

Примерами таких продуктов являются: а) битумные герметики с содержанием растворителя менее 30%, с помощью которых можно получать покрытия толщиной от 3 до 4 мм или менее; б) битумные мастики с содержанием растворителя не более 10%, с помощью которых можно либо получать покрытия толщиной от 4 мм до 1 см, либо заделывать швы больших размеров (от 2 до 8 см); в) прочие битумные продукты, содержащие наполнители, но не растворители. Они могут быть получены тепловой обработкой непосредственно перед использованием. Помимо прочих применений они могут быть использованы для защиты трубопроводов, прокладываемых под землей или под водой. 2. Продукты, используемые для дорожных покрытий. Битумные продукты товарной позиции группы - используемые для дорожных покрытий, также делятся на две основные категории: асфальтовые смеси для дорожных покрытий; битумные смеси для дорожных покрытий. Асфальтовые смеси для дорожных покрытий представляют собой битумы, растворенные в довольно тяжелых растворителях, количество которых может меняться в зависимости от требуемой вязкости. Торговые описания этих продуктов отличаются в зависимости от типа используемых растворителей. Смеси, содержащие растворители, полученные из нефти, называются "разжиженными битумами". Смеси, содержащие растворители иного происхождения, называются "офлюсованными битумами". Битумные смеси для дорожных покрытий подобны продуктам на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости. Иногда к этим продуктам добавляют связующие вещества для повышения сопротивления к отслаиванию.

Суд учел, что в спорном товаре отсутствуют тяжелые растворители.

В спорной ДТ назначение товара описано как "Предназначены для применения в строительстве, реконструкции и ремонте дорог, мостов и т. п.", следовательно, он должен соответствовать описанию группы: "Битумные смеси для дорожных покрытий" - продукты на основе битума, содержащего тяжелые растворители, количество которых меняется в зависимости от требуемой вязкости. Однако, в товаре отсутствует растворитель.

Боле того, в соответствии с ГОСТом 22245-90 "Битумы нефтяные дорожные вязкие. Технические условия" в зависимости от глубины проникания иглы при 25 °С вязкие дорожные нефтяные битумы изготовляют следующих марок: БНД 200/300, БНД 130/200, БНД 90/130, БНД 60/90, БНД 40/60, БН 200/300, БН 130/200, БН 90/130, БН 60/90.

Совокупность изложенных нормативных положений и пояснений, описаний и характеристик, пояснения к позиции 2715 (тома 1 и 6 Пояснений к ТН ВЭД ЕАЭС), наличие в составе битума полимера признано судом препятствующим классификации спорного товара по коду ТН ВЭД как битумной смеси.

Суд также учел описание обществом товара в спорной ДТ, исходя из которого товар представляет собой битум нефтяной, дорожный БНД 60/90, модифицированный полимером СБС. Из описания не следует, что товар представляет собой смесь веществ. Указано, что он является веществом - битумом, которое подверглось некоторым воздействиям (модификации) полимером СБС. Суд указал, что спорный товар фактически является нефтяным битумом и подлежит классификации в подсубпозиции 2713 20 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, в которую Пояснения к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (Том VI. Разделы I - XXI. Группы 01 - 97) отнесен нефтяной битум (пояснения к товарной позиции 2713, абзац (Б)). Указанная правовая позиция согласуется с выводами, изложенными в определении Верховного Суда Российской Федерации от 02.12.2020 N 308-ЭС20-18975.

Довод общества о том, что в соответствии с принятыми решениями таможенных органов, размещенными на информационном портале Евразийской экономической комиссии и на официальном сайте Федеральной таможенной службы, аналогичные товары классифицируются именно по коду ТН ВЭД 2715 00 000, подлежит отклонению. Предварительное решение распространяется только на товар, в отношении которого принято предварительное решение по конкретной декларации, и организацию, заявившую о выдаче предварительного решения.

Ссылки общества на письмо Астраханской таможни от 21.08.2015 и заключение таможенного эксперта от 20.08.2015 подлежат отклонению - эти документы относятся к иному товару, доказательства идентичности описания и свойств товара, как и обязательности позиции Астраханской таможни, не представлены. Предметом оценки в данном случае является декларируемый товар, заявленный обществом в спорной ДТ.

Применительно к установленным по делу обстоятельствам и представленным в материалы дела доказательствам суд сделал обоснованный вывод о том, что оспариваемые решения таможни соответствуют закону и не нарушают права общества, мотивированно отказав обществу в удовлетворении заявления.

Выводы суда основаны на правильном применении норм права к установленным им обстоятельствам и соответствуют имеющимся в материалах дела доказательствам. Фактически доводы жалобы сводятся к переоценке исследованных и оцененных судом доказательств, что в полномочия кассационной инстанции не входит. Основания для отмены или изменения обжалуемых судебных актов не установлены.

В соответствии со статьями 101, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации с общества надлежит взыскать государственную пошлину по кассационной жалобе в размере 1 500 рублей, по уплате которой определением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.04.2021 заявителю предоставлялась отсрочка.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.10.2020 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2021 по делу N А53-39800/2019 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ПолимерБитум-Волжский" в доход федерального бюджета 1 500 рублей государственной пошлины по кассационной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий

Л.А. Черных

Судьи

Т.Н. Драбо М.В. Посаженников