Письмо Управления МНС по г. Москве от 14 мая 2003 г. N 26-12/26423 О налогообложении у источника выплаты в РФ дохода иностранной организации оказывающей услуги по модификации программного обеспечения, информационной поддержке компьютерной системы и предоставлению лицензий на компьютерную систему или программу, если указанные услуги не предусматривают передачу исключительных прав для использования программ и компьютерных систем

Письмо Управления МНС по г. Москве от 14 мая 2003 г. N 26-12/26423

Вопрос: Просьба разъяснить, облагаются ли у источника выплаты в Российской Федерации в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ доходы иностранной организации в связи с оказанием ею следующих услуг:

- работы по модификации программного обеспечения;

- услуги по информационной поддержке компьютерной системы;

- предоставление лицензий на компьютерную систему или программу,

если эти услуги не предусматривают передачу исключительных прав для использования программ и компьютерных систем?

Ответ: В соответствии со ст. 246 главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) иностранные организации, получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются плательщиками налога на прибыль в Российской Федерации. Объектом налогообложения по налогу на прибыль для указанной категории организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации, которые определяются в соответствии со ст. 309 НК РФ.

Статьей 309 НК РФ определены виды доходов, относящиеся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежащие обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты, если получение таких доходов на связано с предпринимательской деятельностью этой иностранной организации через постоянное представительство в Российской Федерации.

Согласно пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ к доходам, полученным иностранной организацией от источников в Российской Федерации и подлежащим налогообложению у источника выплаты доходов, относятся, в частности, доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности.

В соответствии со ст. 138 Гражданского кодекса Российской Федерации интеллектуальной собственностью является исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг.

Законом Российской Федерации от 23.09.92 N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" предусмотрено, что автору программы для ЭВМ или базы данных или иному правообладателю принадлежит исключительное право осуществлять и (или) разрешать осуществление следующих действий:

- воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

- распространение программы для ЭВМ или базы данных;

- модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой;

- иное использование программы для ЭВМ или базы данных.

Указанное исключительное право автора в отношении его произведений в соответствии со ст. 16 Закона Российской Федерации от 09.07.93 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" признается имущественным правом.

Такие имущественные права согласно ст. 30 указанного закона могут передаваться только по авторскому договору. Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав.

Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам.

Авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом.

Авторский договор должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Таким образом, пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ предусмотрено, что налогообложению у источника выплаты доходов в Российской Федерации подлежат доходы иностранной организации от использования в Российской Федерации ее исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, в том числе при передаче этих прав в части программ для ЭВМ (независимо от того, по какому авторскому договору (о передаче исключительных или неисключительных прав) такие имущественные права переданы).

Кроме того, для целей налогообложения у источника выплаты в Российской Федерации доходов иностранного юридического лица от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ положениями НК РФ не предусмотрена зависимость от особенностей отражения в бухгалтерском учете российской организации (налогового агента) полученных прав на объекты интеллектуальной собственности.

При налогообложении доходов иностранных организаций у источника выплаты в Российской Федерации следует также руководствоваться (в случае наличия) положениями международных договоров Российской Федерации, касающимися налогообложения и сборов.

Заместитель руководителя Управления МНС России по г. Москве советник налоговой службы Российской Федерации I ранга

А.А. Глинкин