Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 января 2022 г. N Ф08-13905/21 по делу N А53-20548/2020

г. Краснодар

11 января 2022 г.

Дело N А53-20548/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 11 января 2022 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 января 2022 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Гиданкина А.В., судей Денека И.М. и Сороколетовой Н.А., в отсутствие в судебном заседании участвующих в деле о банкротстве лиц, извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу Семенякова А.В. - финансового управляющего Бондаренко И.А. на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2021 по делу N А53-20548/2020, установил следующее.

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "СК "Виват Строй"" (далее - должник) финансовый управляющий Бондаренко И.А. - Семеняков А.В.

(далее - управляющий) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений должника требования Бондаренко И.А. как участника долевого строительства о передаче объекта долевого строительства: 2-х комнатной квартиры N 9 общей площадью по проекту 81,33 кв. м, площадь лоджии 2,90 кв. м, находящейся на 3 этаже в 16-этажном жилом доме с подземной автостоянкой и помещениями общественного назначения по адресу:

г. Ростов-на-Дону, Пролетарский район, ул. 28 Линия, 8, стоимостью 5 138 030 рублей (далее - объект долевого строительства, квартира).

Определением суда от 30.08.2021 заявление Бондаренко И.А. удовлетворено, в реестр требований о передаче жилых помещений должника включены требования участника строительства Бондаренко И.А. в отношении спорной квартиры. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что требование участника строительства Бондаренко И.А. подтверждается представленными в дело доказательствами. Суд указал, что сумма, уплаченная по договору, составляет 5 138 030 рублей. Суд первой инстанции исходил из того, что обязательства Бондаренко И.А. перед должником исполнены в полном объеме, должник свои обязательства по договору не выполнил, объект долевого строительства участнику долевого строительства в установленный договором срок не передал. Суд первой инстанции указал, что в рамках данного обособленного спора требования управляющего основаны на вступившем в законную силу судебном акте, которым применены последствия недействительности сделки. Суд первой инстанции также не нашел оснований для понижения в очередности требований Бондаренко И.А., поскольку сам Бондаренко И.А. находится в процедуре банкротства и понижение очередности удовлетворения заявленного требования существенным образом нарушит права и законные интересы кредиторов Бондаренко И.А., рассчитывающих на удовлетворение своих требований.

Постановлением апелляционного суда от 23.10.2021 определение суда от 30.08.2021 отменено, в удовлетворении заявленных требований отказано. Апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для включения требований заявителя в реестр.

В кассационной жалобе управляющий просит отменить постановление апелляционного суда и оставить в силе определение суда первой инстанции. По мнению заявителя, апелляционный суд нарушил нормы материального права, выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела и представленным в материалы дела доказательствам; суд апелляционной инстанции не учел, что действия управляющего по включению в реестр направлены на пополнение конкурсной массы и соразмерного удовлетворения требований Бондаренко И.А. перед его кредиторами; судебный акт апелляционного суда нарушает права конкурсных кредиторов Бондаренко И.А. по пропорциональному удовлетворению требований.

В отзыве на кассационную жалобу конкурсный управляющий должника просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что обжалуемый судебный акт надлежит оставить без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, определением суда от 20.07.2020 заявление Костюченко Н.П. принято к производству, возбуждено производство по делу о банкротстве должника. Решением суда от 08.12.2020 (резолютивная часть оглашена 01.12.2020) требования Костюченко Н.П. признаны обоснованными, должник признан несостоятельным (банкротом), введена процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим утвержден Попов А.В. В отношении должника применены правила 7-го параграфа главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Сведения о признании должника банкротом и открытии в отношении него процедуры конкурсного производства опубликованы в газете "КоммерсантЪ" 19.12.2020 N 234(6955).

Суды установили, что 18.11.2014 должник (застройщик) и Бондаренко И.А. (участник долевого строительства) заключили договор участия в долевом строительстве N 32. В соответствии с условиями договора застройщик обязуется в установленный срок своими силами или с привлечением третьих лиц построить 16-ти этажный жилой дом с подземной автостоянкой, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, Пролетарский район, ул. 28-я линия, 8, и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию дома передать участнику долевого строительства квартиру. Участник долевого строительства обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства. В соответствии с пунктом 5.1 договора цена составляет 5 138 030 рублей. Указанный договор зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Ростовской области 05.12.2014, номер записи регистрации 61-61-01/733/2014-558.

В материалы дела представлена выписка из банковского счета, подтверждающая внесение денежных средств по договору долевого участия на сумму 4 875 700 рублей.

Согласно справке от 21.07.2015 N 30, выданной ООО "Виват Строй" (правопредшественником должника), оплата по договору долевого участия от 18.11.2014 N 32 произведена в полном объеме в сумме 5 138 030 рублей.

21 июля 2015 года Бондаренко И.А. и Хрущева И.А. заключили договор об уступке прав требования, по которому Бондаренко И.А. уступил Хрущевой И.А. принадлежащее ему право требования в отношении квартиры. Договор зарегистрирован в Управлении Росреестра по Ростовской области 07.08.2015. Согласно пункту 3 договора стоимость уступки составляет 5 138 030 рублей. В договоре об уступке имеется отметка о получении Бондаренко И.А. денежных средств в размере 5 138 030 рублей.

В рамках дела N А53-17728/2018 о несостоятельности (банкротстве) Бондаренко И.А. финансовый управляющий обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительной сделкой договора об уступке прав требования от 21.07.2015. Определением Арбитражного суда Ростовской области от 12.03.2021 признан недействительным договор об уступке прав требования от 21.07.2015, заключенный Бондаренко И.А. и Хрущевой И.А. Восстановлено право требования Бондаренко И.А. по договору от 18.11.2014 N 32 долевого участия в строительстве жилого дома, заключенному ООО "Виват Строй" (правопредшественник должника) и Бондаренко И.А.

14 мая 2021 года в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений должника требования Бондаренко И.А. как участника долевого строительства о передаче объекта долевого строительства - квартиры.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, апелляционный суд руководствовался статьями 9, 41, 65, 69, 71, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), статьями 4, 19, 32, 71, 100, 201.1, 201.4, 201.9 Закона о банкротстве, статьями 1, 10, 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, разъяснениями постановлений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"", пунктов 1, 3.1 и 5 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с установлением в процедурах банкротства требований контролирующих должника и аффилированных с ним лиц, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 29.01.2020 (далее - Обзор), правовыми позициями, изложенными в определениях Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2018 N 305-ЭС17-6779 по делу N А40-181328/2015, от 26.07.2021 N 305-ЭС21-4424 по делу N А40-301015/2019, от 13.07.2018 N 308-ЭС18-2197 по делу N А32-43610/2015.

Апелляционный суд установил, что Бондаренко И.А. является аффилированным с должником лицом, поскольку в разное время учредителем должника являлся как сам кредитор, так и близкие ему родственники (жена и дочь), а также конченым бенефициаром.

Апелляционный суд установил, что приговором Октябрьского районного суда г. Ростова-на-Дону от 18.08.2020 по делу N 1-14/2020, оставленным без изменения апелляционным определением Ростовского областного суда от 21.07.2021 по делу N 22-3483/2021, Бондаренко И.А. признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных частью 4 статьи 159, пунктом б части 4 статьи 174.1 Уголовного кодекса Российской Федерации. Указанным приговором установлено, что Бондаренко И.А. в период с 21.11.2012 по 07.10.2016 являлся фактическим руководителем, конечным бенефициаром аффилированных организаций ООО ""Строительная компания "РостЖилСтрой"", должника, ООО "Строительная компания "СтройСервис"", входящих в состав юридически неоформленного холдинга строительных компаний "РостЖилСтрой", осуществляющих строительство многоквартирных жилых домов в г. Ростове-на-Дону, расположенных по адресам:

ул. Зорге, 9; ул. 28 линия, 8; бул. Комарова, 20в/9а, ул. 20-я линия, 13/23. Приговором установлено, что Бондаренко И.А. часть денежных средств, внесенных гражданами на строительство жилых домов в г. Ростове-на-Дону по адресам: ул. Зорге, 9; ул. 28 линия, 8; бул. Комарова, 20в/9а, ул. 20-я линия, 13/23, в нарушение Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", умышленно расходовал нецелевым образом, то есть не на строительство этих жилых домов. В соответствии с указаниями Бондаренко И.А. застройщиками - ООО Строительная компания "РостЖилСтрой", должником, ООО "Строительная компания "СтройСервис"" непосредственно в строительство жилых домов по строительным объектам - жилым домам в г. Ростове-на-Дону, расположенным по адресам: ул. Зорге, 9; ул. 28 линия, 8;

бул. Комарова, 20в/9а; ул. 20 линия, 13/23, вложено 742 636 237 рублей из 881 573 955 рублей, внесенных гражданами на строительство данных жилых домов. Бондаренко И.А., получив от участников долевого строительства указанные денежные средства, имея возможность распоряжаться финансовыми средствами указанных организаций - застройщиков, завладел чужим имуществом - денежными средствами на общую сумму 138 937 718 рублей, не имея намерения довести строительство указанных объектов до сдачи их в эксплуатацию, лишь частично выполнив работы по строительству. Указанными денежными средствами, полученными от дольщиков в сумме 138 937 718 рублей, Бондаренко И.А. распорядился по собственному усмотрению на цели, не соответствующие договорным обязательствам перед ними. Реальные хозяйственные операции между индивидуальными предпринимателями и организациями - застройщиками не проводились, между ними в целях маскировки совершенного Бондаренко И.А. хищения денежных средств формировался фиктивный документооборот и денежные средства перечислялись по фиктивным основаниям. В целях хищения денежных средств Бондаренко И.А. применил в работе контролируемого им строительного холдинга схему "дробления" бизнеса, то есть ведения строительного бизнеса посредством привлечения одних и тех же подконтрольных ему подрядчиков, использующих упрощенную систему налогообложения.

Суды в рамках уголовного дела установили наличие умысла у Бондаренко И.А. на хищение денежных средств участников долевого строительства, что подтверждается отсутствием у потерпевших реальной возможности получить обещанные им квартиры и возвратить внесенные ими в счет оплаты стоимости недвижимого имущества денежные средства.

Согласно пункту 4 статьи 69 Кодекса вступившие в законную силу приговор суда по уголовному делу, иные постановления суда по этому делу обязательны для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом. Из указанной нормы следует, что зафиксированные в постановлениях о возбуждении уголовного дела обстоятельства не имеют преюдициального значения для выводов арбитражного суда, рассматривающего дело.

Определением Конституционного Суда Российской Федерации от 01.03.2011 N 273-О-О установлено, что согласно части 4 статьи 69 Кодекса одним из оснований, освобождающих от доказывания, является вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу, который обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия, и совершены ли они определенным лицом. Другие доказательства, полученные в уголовно-процессуальном порядке, могут быть использованы в арбитражном процессе для установления наличия или отсутствия обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле при условии, если арбитражный суд признает их относимыми и допустимыми (часть 1 статьи 64, статьи 67 и 68 Кодекса). При этом разрешение вопросов об относимости и допустимости представленных сторонами доказательств, а также их оценка являются прерогативой арбитражного суда.

Аффилированный по отношению к должнику кредитор не может рассматриваться ни как непрофессиональный инвестор, ни как равное лицо по отношению к иным участникам долевого строительства, не связанным с помощью корпоративных и иных неформальных связей с должником. При рассмотрении требований иных лиц, не связанных с должником, не может проводиться такая же тщательная проверка требований, которая должна быть проведена при рассмотрении требований аффилированных лиц и "дружественных" кредиторов.

Как установил суд апелляционной инстанции, фактические обстоятельства дела, учитывая установленную согласованность действий лиц (Бондаренко И.А., иных индивидуальных предпринимателей и организаций застройщиков, входящих в группу компаний), свидетельствуют о транзитном, внутригрупповом характере движения денежных средств по кольцевой схеме между взаимозависимыми лицами. Фактически, деньги, полученные должником и Бондаренко И.А. от физических лиц - дольщиков, впоследствии обналичивались Бондаренко И.А. лично либо переводились на аффилированные с должником организации и физические лица. В дальнейшем, как установлено приговором суда, Бондаренко И.А., используя указанные денежные средства, заключал с должником договоры долевого участия и таким образом фактически выводил ликвидные активы организаций во вред имущественным интересам независимых кредиторов (помимо обналиченных денежных средств). Должник и Бондаренко И.А. заключили 27 договоров долевого участия. При этом совершение транзитных сделок повлекло увеличение кредиторской задолженности должника и причиняет вред его кредиторам, поскольку должник, фактически лишенный возможности получить полезный экономический эффект от прошедших через его счет транзитных средств, вынужден нести за счет своего имущества ответственность.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.05.2010 N 677/10 изложена правовая позиция, согласно которой транзитное движение денежных средств, оформленное договорами займа, может представлять собой сделку, совершенную лишь для вида, либо для прикрытия другой сделки без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, с целью введения в заблуждение окружающих относительно характера возникших между сторонами правоотношений. Указанная правовая позиция применима к рассматриваемым взаимоотношениям по аналогии.

В том случае, если имущество и денежные средства по сделке не выбывали из владения группы лиц, а просто перемещались внутри этой группы лиц без ясных экономических мотивов, такое перемещение не рассматривается как порождающее денежное обязательство должника перед аффилированным кредитором (определение Верховного Суда Российской Федерации от 23.07.2018 N 310-ЭС17-20671).

Апелляционный суд учел, что в результате совершения указанных преступных сделок, установленных вступившим в силу приговором суда, произошло искусственное передвижение денежных средств граждан - участников долевого строительства внутри группы аффилированных лиц, с целью обналичивания и хищения денежных указанных денежных средств граждан и вывода ликвидного имущества должника (объектов недвижимости) путем заключения между Бондаренко И.А. и должником мнимых сделок - договоров участия в долевом строительстве также за счет средств, полученных обманным путем от участников долевого строительства, в интересах конечного бенефициара должника и группы аффилированных с ним компаний Бондаренко И.А. При этом само обстоятельство банкротства Бондаренко И.А. не имеет правового значения, поскольку согласно вступившему в законную силу приговору суда указанные преступные, противоправные действия совершены Бондаренко И.А. во вред имущественным интересам именно участников долевого строительства, требования которых заявлены в данном деле о банкротстве организации-застройщика, а не во вред имущественным интересам кредиторов, требования которых заявлены в рамках дела о банкротстве гражданина Бондаренко И.А.

Апелляционный суд, исследовав фактические обстоятельства спора и представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 Кодекса, пришел к выводу о том, что материалами обособленного спора подтверждено, что в действиях кредитора по заключению договора долевого участия присутствует явное злоупотребление правом.

В соответствии с разъяснениями, данными в абзаце 6 пункта 3.1 Обзора, внутреннее финансирование должно осуществляться добросовестно и не нарушать права и законные интересы иных лиц.

Таким образом, с учетом изложенного, принимая во внимание указанные разъяснения, в том числе данные в пунктах 1, 5 Обзора, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения заявления Бондаренко И.А. о включении требования в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений должника, а также не установил оснований для понижения очередности требования заявителя.

При изложенных обстоятельствах апелляционный суд правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что выводы апелляционного суда соответствуют фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, основаны на правильной системной оценке подлежащих применению норм материального права, отвечают правилам доказывания и оценки доказательств (часть 1 статьи 65, части 1 - 5 статьи 71 Кодекса).

Доводы кассационной жалобы основаны на ином понимании заявителем норм права, не влияют на обоснованность обжалуемого судебного акта и не опровергают выводы суда. Несогласие заявителя с выводами суда апелляционной инстанции не свидетельствует о неправильном применении норм материального и процессуального права, повлиявшем на исход дела, или допущенной ошибке. Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта (статья 288 Кодекса), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.10.2021 по делу N А53-20548/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.В. Гиданкина

Судьи

И.М. Денека Н.А. Сороколетова