Как избежать ошибок при составлении договора (Н. Ларина, "Право и экономика", N 11, ноябрь 2003 г.)

Как избежать ошибок при составлении договора

Реализация коммерческих планов любого предпринимателя невозможна без совершения сделок и заключения договоров. Сегодня многие предприниматели сталкиваются с необходимостью самостоятельного оформления договорных правоотношений. Не обладая специальным опытом и соответствующей нормативной базой, бизнесмены вынуждены слепо довериться бланкам договоров, заимствованным из книг либо справочных правовых систем. Однако, несмотря на появление всевозможных сборников договоров, их использование не позволяет учесть особенности конкретного вида экономической деятельности. Типовых ситуаций, на которые и рассчитаны типовые договоры, к сожалению, не бывает, поэтому на практике частым становится обращение предпринимателей в суд с целью восстановления нарушенных по договору обязательств.

Правильное оформление и грамотное составление договора - гарантия его выполнения, а недостаточное внимание к его элементам может повлечь негативные последствия для участников гражданского оборота.

Искусство составления договора складывается из умения так формулировать его статьи, чтобы составитель получал перед контрагентом существенные и в то же время не замеченные контрагентом преимущества, способности при необходимости пойти на уступку в одной статье, а в другой - свести ее на нет, возможности так сформулировать условия договора, чтобы партнер был заинтересован в его исполнении.

Напомним, что договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами. Текст такого документа можно разделить на три части: преамбула, собственно текст договора, реквизиты и подписи сторон.

Любой договор начинается с преамбулы, в которой указываются: дата и место совершения договора; фамилии, имена и отчества полномочных представителей сторон с указанием должности, если лицо действует по доверенности; полные наименования сторон в соответствии с уставами.

Юридической практикой был выработан оптимальный способ написания преамбулы, удобство которого - в непосредственном указании сторон, исходя из вида договора. Например: Открытое акционерное общество "Надежда", именуемое далее "Продавец", в лице директора Иванова И.И., действующего на основании Устава, и Общество с ограниченной ответственностью "Приор", именуемое далее "Покупатель", в лице коммерческого директора Петрова П.П., действующего на основании Устава, именуемые далее "Стороны", заключили настоящий договор о нижеследующем:

При заключении договоров предпринимателям рекомендуется обращать внимание на следующие моменты: имеет ли право контрагент заключать необходимый Вам договор, не требуется ли для заключения сделки одобрения соответствующих органов управления контрагента (например, в случаях заключения крупных сделок хозяйственными обществами).

Представляется, что уже в преамбуле зачастую необходимо привести определения явлений, объектов, по поводу которых заключается договор. В таком случае, текст соглашения станет понятен и "не юристам". Так, например, при заключении распространенного сегодня договора на оказание юридических услуг необходимо сначала определить, что именно стороны понимают под юридическими услугами, относятся ли к ним: юридический консалтинг; правовая работа по обеспечению хозяйственной и иной деятельности предприятий, учреждений и организаций; правовая экспертиза документов; составление заявлений, договоров, исков, соглашений контрактов, претензий и других документов, имеющих юридический характер, либо же договором предусмотрена лишь защита прав и законных интересов клиента в суде и других органах.

За преамбулой следует собственно текст договора. Основное правило его оформления сводится к следующему: в договоре нет необходимости переписывать нормы законодательства, регулирующие тот или другой вид договоров. Даже без ссылок на них императивные нормы законодательства будут действовать. Однако практика свидетельствует о том, что стороны редко заглядывают в действующее законодательство, ограничиваясь просмотром договора, поэтому в ряде случаев наиболее важные моменты законодательства возможно указать в договоре.

Как правило, предпринимательский договор оформляется в виде простого перечисления пунктов либо систематизации норм договора по разделам:

предмет договора;

обязанности сторон;

срок договора;

цена и порядок расчетов;

ответственность сторон;

заключительные положения;

реквизиты и подписи сторон.

Все пункты (статьи) договора должны быть сформулированы четко и подробно, с тем, чтобы исключить возможность двойственного толкования. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

Определение предмета договора должно быть кратким и конкретным. Как правило, приводится формулировка Гражданского кодекса РФ для соответствующего вида договора. Например: Подрядчик обязуется выполнить по требованию Заказчика работы по капитальному ремонту административного здания Заказчика по адресу ________ и сдать результат работы Заказчику, а Заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его по цене, указанной в настоящем договоре.

Следует иметь в виду, что, назвав себя подрядчиком и заказчиком, покупателем и продавцом и т.п., стороны связывают свои действия с правилами Гражданского кодекса РФ, регулирующими соответствующий вид договора, что может и не входить в планы участников договора. Так, ст.421 ГК РФ предоставляет гражданам и юридическим лицам право заключать договоры, не предусмотренные законами или иными правовыми актами, в том числе смешанные договоры, совмещающие черты, признаки, элементы договоров, поименованных в Кодексе.

При формулировании положений договора о предмете важно продумывать каждое слово. Так, например, если подрядчик настаивает на терминах "реконструкция" и "модернизация", а не "ремонт", можно предположить, что при этом он преследует цель повысить собственный статус и, соответственно, стоимость работ, поэтому, возможно, к договору следует приложить дефектную ведомость с перечислением конкретных неисправностей, которые являются объектом ремонта. Выражение "сторона поставляет товар" невольно сковывает стороны правилами договоров поставки и может сыграть решающую роль при толковании договора в суде. Поэтому в ряде случаев следует выбрать формулировку "передает товар".

Любой гражданско-правовой договор должен содержать раздел, посвященный обязанностям сторон. Представляется, что при составлении предпринимательского договора необходимо избегать фраз типа "стороны обязуются надлежаще исполнять обязанности по данному договору". Такие формулировки "пустые" и только загромождают документ.

Целью составителя договора при оформлении положений о правах и обязанностях сторон должно стать грамотное использование диспозитивных норм гражданского законодательства. Так, например, ст.616 ГК РФ обязывает арендодателя производить за свой счет капитальный ремонт арендованного имущества, а арендатора - осуществлять текущий ремонт, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Это означает, что в договоре аренды стороны могут предусмотреть обязанность арендатора осуществлять как текущий, так и капитальный ремонт.

Ряд договоров (например, договор аренды недвижимого имущества) подлежит государственной регистрации, кроме того, в некоторых случаях стороны приходят к соглашению зарегистрировать договор у нотариуса. Тогда логично в данном разделе определить, кто именно будет заниматься регистрацией. Также можно предусмотреть обязанность стороны за свой счет застраховать объект договора, например, товар.

В договоре должны быть отражены все существенные его условия. Особенно следует обращать внимание на срок действия договора и сроки исполнения обязательств, порядок сдачи-приемки исполнения по договору, требования к качеству исполнения договорных обязательств.

В предпринимательском договоре должен быть и специальный раздел, посвященный цене и порядку расчетов. Подчеркнем, что цена может быть обозначена и в долларах или условных единицах. Главное - чтобы оплата производилась в рублях. В данном случае в договоре необходимо определить, по какому курсу будет осуществляться оплата в рублях: например, по курсу Центробанка России либо ММВБ, курсу доллара США на момент начала поставки в Банке "Менатеп" в г.Орле и т.п.

По моему мнению, при составлении договора желательно предусмотреть и суммы налога на добавленную стоимость. Идеально было бы указать цену без НДС, ставку НДС, сумму НДС и общую цену договора (цена + НДС).

В некоторых случаях (например, в отношениях по подряду) при подписании договора сторонам еще не известна точная цена договора. Данная проблема решается путем применения следующей формулировки: "За работу по настоящему договору Заказчик уплачивает Подрядчику цену, определенную сметой. Цена работы, определенная сметой, является приблизительной. Окончательная цена, подлежащая уплате за работы по настоящему договору, определяется в акте приемки выполненных работ".

Если предприниматель в отношениях с контрагентами использует предоплату, во избежание предпринимательских рисков ему следует воспользоваться таким способом обеспечения обязательства, как задаток. Суть его в том, что при неисполнении своего обязательства должник уплачивает двойную сумму задатка - своеобразный штраф.

Необходимость внимательного отношения к разработке положений о цене подтверждается материалами судебной практики. Так, в Нижегородском арбитражном суде был рассмотрен иск Ветлужского ликеро-водочного завода к частному предпринимателю Курину из г. Арзамаса, вызванный халатностью при составлении договора. По материалам дела в конце декабря 1996 г. завод отпустил г-ну Курину винно-водочную продукцию на 506 млн руб. Согласно договору Курин должен был в течение 80 дней выплатить эту сумму полностью, но выплатил лишь часть. На день рассмотрения в суде задолженность составила 121 млн руб., 159 млн руб. - пеня из расчета 0,5% за каждый просроченный день. Основой правовой позиции предпринимателя стали следующие положения. При согласовании цен в протоколе предусмотрена цена 11 тыс. рублей без указания на единицу продукции. Не указано в договоре, и за какой срок взимается пеня - за каждый просроченный день, неделю, месяц или год. В данных обстоятельствах истцу, чтобы отстоять свои требования, пришлось представлять суду дополнительные документы и снизить размер пени до 30 млн руб.

Представляется, что во всех предпринимательских договорах необходим раздел об ответственности сторон. Здесь следует избегать распространенных ныне фраз: "стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством". Необходимо отнестись к разработке рассматриваемых положений договора крайне внимательно. Если одной из сторон по договору является индивидуальный предприниматель, следует иметь в виду, что стороны договора могут ввести вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Ответственность за неисполнение гражданином-предпринимателем своих обязательств, вытекающих из коммерческой деятельности, наступает по правилам об ответственности за предпринимательскую деятельность, т.е. без вины, за сам факт нарушения договора или причинение вреда. Однако индивидуальный предприниматель должен знать, что правила о безвиновной ответственности являются диспозитивными.

Предприниматель в договоре может определить размер неустойки: пеней или штрафов. По моему мнению, разумной можно считать пеню 0,01-0,1% от суммы обязательства за каждый день просрочки его исполнения, но не более 20% от суммы обязательства. Данная рекомендация основывается на положениях ст.333 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которой суд вправе уменьшить размер неустойки при явной несоразмерности ее последствиям нарушения обязательств. Так, ООО "Провизион" обратилось в Арбитражный суд Воронежской области с иском к ООО "КМК "Простор" о взыскании 520 960 000 рублей неустойки за просрочку поставки дизельного топлива и изменении условий договора от 16 июня 1997 г. N 23/97 в части количества поставляемых товаров. Решением от 30 октября 1997 г. с ответчика взыскана неустойка, уменьшенная до 85000000 руб. на основании ст.333 Гражданского кодекса РФ.

Следует подчеркнуть, что при составлении договоров в определении размера неустойки необходима осторожность еще и потому, что с 1 января 2002 г., с введением в действие гл.25 Налогового кодекса РФ, налогоплательщик обязан платить налог на прибыль со штрафных санкций по хозяйственным договорам. Если в договоре не предусмотрен претензионный порядок урегулирования споров, сторона, чье право нарушено, может обратиться в суд, при этом для целей исчисления налога на прибыль датой возникновения налогооблагаемого оборота будет дата вступления в силу судебного решения. Таким образом, если предприниматель не хочет переплачивать налог на прибыль, в договоре ему лучше не предусматривать досудебный порядок разрешения споров или не включать в него нормы об ответственности. Однако автору видится и иной способ решения проблемы путем включения в договор следующего условия: "Стороны вправе не применять к виновной стороне начисление пеней (или штрафа) за просрочку исполнения обязательства. Предъявление штрафных санкций производится только на основании претензии".

Сегодня хозяйствующие субъекты стремятся обеспечить охрану сведений, составляющих коммерческую тайну, и с этой целью вносят в предпринимательские договоры нормы об ответственности за ее разглашение. Отметим, что в данном аспекте логично привести в договоре конкретный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.

Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, если такое неисполнение (ненадлежащее исполнение) было вызвано действием непреодолимой силы (действия государственных и муниципальных органов и учреждений, забастовки, стихийные бедствия и подобные им обстоятельства). В договоре можно предусмотреть дополнительные обстоятельства, которые стороны считают форс-мажором.

Заключительные положения договора, как правило, содержат нормы о сроке действия договора, порядке разрешения споров и т.д. Разумно устанавливать в договоре обязательный претензионный порядок урегулирования споров. Это связано с необходимостью несения расходов на судебное разбирательство (как минимум это госпошлина), претензия же дает шанс разрешить спор и без обращения в суд. В таком случае необходимо также определить, каким образом будет направляться претензия (например, почтовым отправлением с уведомлением о вручении). Договором можно определить, в какой срок должен быть дан ответ на претензию.

В этом же разделе можно указать, в каком арбитражном суде стороны будут разрешать споры. В случае, если контрагенты находятся в разных городах, составителю договора выгодно определить местом рассмотрения спора арбитражный суд по своему месту нахождения. Использование этого права может привести даже к анекдотичным ситуациям. Так, в конце 90-х годов в одном из городов центральной части России был заключен договор, в соответствии с которым все споры сторон должны были разрешаться Арбитражным судом в г.Магадане. Расстояние, которое потенциальному истцу следовало преодолеть, было настолько значительно, что должник не понес никакой ответственности в связи с невыполнением обязательств по договору.

Последний раздел каждого договора - реквизиты и подписи сторон. Здесь нужно отметить, что не обязательно, но желательно ставить подписи на каждом листе договора.

Н. Ларина

"Право и экономика", N 11, ноябрь 2003 г.