Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 марта 2023 г. N Ф08-1226/23 по делу N А32-13652/2022

г. Краснодар

23 марта 2023 г.

Дело N А32-13652/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 16 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 марта 2023 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Герасименко А.Н., судей Воловик Л.Н. и Прокофьевой Т.В., в отсутствие представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ИНН 2309053192, ОГРН 1022301433813), общества с ограниченной ответственностью "Нижегородец Патриот" (ИНН 5257172113, ОГРН 1175275030457), Краснодарского филиала федерального государственного унитарного предприятия "Управление ведомственной охраны Министерства транспорта Российской Федерации" (ИНН 7707311363), извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.09.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2022 по делу N А32-13652/2022, установил следующее.

ООО "Нижегородец Патриот" (далее - общество) обратилось в суд со следующим заявлением:

- признать незаконным заключение Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - управление) от 15.12.2021 N 023/10/5-5633/2021;

- признать незаконными действия управления по включению общества в реестр недобросовестных поставщиков;

- возложить на управление обязанность исключить общество из реестра недобросовестных поставщиков.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ФГУП "Управление ведомственной охраны Министерства транспорта Российской Федерации" в лице Краснодарского филиала (далее - предприятие).

Решением суда от 27.09.2022 признано недействительным заключение управления от 15.12.2021 N 023/10/5-5633/2021, в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 21.12.2022 решение суда от 27.09.2022 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе управление просит отменить принятые по делу судебные акты и отказать в удовлетворении заявления общества. По мнению подателя жалобы, судебные акты приняты с нарушением норм материального права, выводы судов не соответствуют обстоятельствам дела. Суды необоснованно применили положения постановления Правительства Российской Федерации от 25.11.2013 N 1062 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)". Суды дали оценку документам, не представленным в материалах дела N 023/10/5-5633/2022 (акт технической экспертизы от 08.11.2021 N 93), тем самым подменили административный орган.

В возражениях на кассационную жалобу общество просит принятые по делу судебные акты оставить без изменения.

Изучив материалы дела и доводы кассационной жалобы, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что дело надлежит направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, 19.10.2021 организатор торгов разместил в Единой информационной системе в сфере закупок извещение N 32110739711 о проведении запроса котировок в электронной форме на право заключения договора поставки трех автомобилей для нужд предприятия.

Согласно протоколу подведения итогов запроса котировок от 26.10.2021 N 32110739711 общество признано победителем аукциона.

1 ноября 2021 года организатор торгов через электронную площадку "ТЭК-Торг" направил обществу проект договора поставки автомобилей для нужд предприятия для подписания. Срок подписания договора - до 08.11.2021.

Протоколом от 09.11.2021 предприятие признало общество уклонившимся от заключения договора, так как проект договора не подписан, обеспечение исполнения договора не представлено, устные и письменные обращения, протокол разногласий не поступали.

25 ноября 2021 года предприятие направило в управление заявление о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков.

Общество получило извещение управления о рассмотрении 15.12.2021 заявления организатора запроса котировок о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков.

15 декабря 2021 года комиссия управления составила и подписала заключение N 023/10/5-5633/2021 о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков.

Не согласившись с таким заключением, общество обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.

При принятии судебных актов суды руководствовались статьями 198, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ), Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 N 1211, Приказом ФАС России от 18.03.2013 N 164/13 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц"", правовой позицией, изложенной в постановлениях Конституционного Суда Российской Федерации.

При принятии судебных актов суды исходили из следующих обстоятельств.

В соответствии с указом губернатора Нижегородской области от 22.10.2021 N 181 о внесении изменения в указ губернатора Нижегородской области от 13.03.2020 N 27 установлены дополнительные нерабочие дни с 25.10.2021 по 29.10.2021. Указом Президента Российской Федерации от 20.10.2021 N 595 с 30.10.2021 по 07.11.2021 установлены нерабочие дни. В связи с этим общество в срок до 06.11.2021 не подписало проект договора. При этом общество в обеспечения исполнение договора оформило банковскую гарантию от 08.11.2021 N ЭГ-169814/21, выданную АО банком "ТРАНССТРОЙБАНК".

8 ноября 2021 года у общества уже отсутствовала возможность через электронную торговую площадку подписать договор ввиду неисправности технического оборудования, посредством которого возможно осуществить подписание договора с использованием ЭЦП уполномоченного лица.

9 ноября 2021 года неисправность технического оборудования устранена, но возможность подписания договора на электронной площадке "ТЭК-Торг" у общества отсутствовала по причине блокировки подписания договора.

Суды указали, что общество не исполнило свои обязательства по подписанию договора в установленный срок ввиду неисправности технического оборудования. В материалы дела общество представило акт технической экспертизы от 08.11.2021 N 93, согласно которому зафиксирована неисправность флеш памяти физического носителя Rutoken, на котором установлена ЭЦП. Доказательства реализации обществом права на подписание договора с использованием ЭЦП уполномоченного лица в ином порядке, чем посредством неисправного оборудования, управлением в материалы дела не представлены. Кроме того, общество для обеспечения исполнения договора заключило с АО банком "ТРАНССТРОЙБАНК" договор банковской гарантии от 08.11.2021 N ЭГ-169814/21, т. е. в пределах срока, определенного для подписания контракта. Суды признали данное обстоятельство свидетельствующим об отсутствии умысла уклониться от заключения договора, поскольку после истечения срока подписания договора в электронном виде посредством электронной подписи общество продолжало совершать действия, направленные на исполнение договора.

Доказательства оценки управлением действий общества в части внесения обеспечения исполнения договора оспариваемое заключение управления не содержит. Доказательства недействительности акта технической экспертизы от 08.11.2021 N 93, банковской гарантии от 08.11.2021 N ЭГ-169814/21 в материалы дела не представлены.

На основании изложенного суды признали оспариваемое заключение управления от 15.12.2021 N 023/10/5-5633/2021 не соответствующим требованиям Закона N 223-ФЗ и нарушающим права и законные интересы общества.

Однако суды не приняли о внимание следующее.

Суды указали, что 09.11.2021 неисправность технического оборудования устранена, но возможность подписания договора на электронной площадке "ТЭК-Торг" у общества отсутствовала по причине блокировки подписания договора. При этом в материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие об исправлении технических препятствий и невозможности своевременного подписания договора на электронной площадке "ТЭК-Торг".

Положенный в основу принятых судебных актов акт технической экспертизы от 08.11.2021 N 93 не был представлен обществом в управление при рассмотрении заявления организатора запроса котировок о включении общества в реестр недобросовестных поставщиков. При этом в материалах дела отсутствуют сведения о том, когда общество обратилось в ООО "Ай-Ти-Решение" за получением документального подтверждения технической невозможности подписания документа.

В материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие о том, что общество обращалось в 08.11.2021 или ближайшие дни к указанной дате с заявкой на выпуск нового сертификата ЭЦП, отсутствуют сведения о том, когда был выпущен новый сертификат ЭЦП.

Кроме того, как отмечает окружной суд, несмотря на то, что общество ссылается на установление выходных дней, оно совершало действия в рамках других государственных контрактов (от 14.10.2021 N 82-аэф-21), выставило товарную накладную, счет-фактуру от 03.11.2021 (т. 1, л. д. 159 - 171). Объявленные Указом Президента Российской Федерации от 20.10.2021 N 595 с 30.10.2021 по 07.11.2021 нерабочие дни не препятствовали обществу совершать действия в рамках других контрактов, производить оплату по платежному поручению от 03.11.2021 N 3406 (т. 1, л. д. 17). В протоколе заказчика от 09.11.2021 отражено, что общество обеспечение исполнения договора не представило. Отсутствуют доказательства извещения обществом заказчика о возникших технических причинах и направлении сведений о наличии банковской гарантии.

С учетом изложенного суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что судебные акты приняты по неполно установленным обстоятельствам, имеющим существенное значение для правильного рассмотрения дела, подлежат отмене с направлением дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку в силу части 2 статьи 287 названного Кодекса арбитражный суд, рассматривающий дело в кассационной инстанции, не вправе устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в суде первой инстанции либо были отвергнуты судом первой инстанции, предрешать вопросы о достоверности или недостоверности того или иного доказательства, преимуществе одних доказательств перед другими, о том, какая норма материального права должна быть применена и какое решение, постановление должно быть принято при новом рассмотрении дела.

При новом рассмотрении дела суду необходимо учесть указания суда кассационной инстанции, устранить допущенные нарушения, установить все фактические обстоятельства по делу, дать оценку всем доводам управления и оценить действия общества, принять законные и обоснованные судебные акты.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.09.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2022 по делу N А32-13652/2022 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.Н. Герасименко

Судьи

Л.Н. Воловик Т.В. Прокофьева