Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 мая 2023 г. N Ф08-4367/23 по делу N А53-14837/2022

г. Краснодар

23 мая 2023 г.

Дело N А53-14837/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 16 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 мая 2023 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Прокофьевой Т.В., судей Герасименко А.Н. и Черных Л.А. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Субботиной А.А., при участии в судебном заседании, проводимом с использованием системы видео-конференц-связи при содействии Арбитражного суда Ростовской области, от заявителей - общества с ограниченной ответственностью "Альфа-проект" (ИНН 6163107738, ОГРН 1116195004804) - Мугу А.А. (доверенность от 03.06.2022), общества с ограниченной ответственностью "Венеция" (ИНН 6164314832, ОГРН 1136164007803) - Мугу А.А. (доверенность от 06.06.2022), от заинтересованного лица - Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 6163030500, ОГРН 1026103173172) - Иваненко И.С. (доверенность от 10.01.2023), рассмотрев кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.11.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2023 по делу N А53-14837/2022, установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью "Альфа-проект" (далее - ООО "Альфа-проект") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление) от 11.05.2021 N 061/01/11-1677/2020 (дело N А53-14837/2022).

ООО "Альфа-проект" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления управления от 06.05.2022 N 061/04/14.32-194/2022 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) и назначении 4 605 423 рублей 74 копеек штрафа (дело N А53-18619/2022).

Общество с ограниченной ответственностью "Венеция" (далее - ООО "Венеция") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления управления от 06.05.2022 N 061/04/14.32-203/2022 о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ и назначении 612 191 рубля 68 копеек штрафа (дело N А53-18928/2022).

ООО "Венеция" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к управлению о признании незаконным решения от 11.05.2021 N 061/01/11-1677/2020 (дело N А53-14837/2022).

Определением суда от 20.06.2022 к участию в деле в качестве соистца привлечено ООО "Венеция". Дела N А53-14837/2022, А53-18619/2022 и А53-18928/2022 объединены в одно производство, присвоен основной делу номера N А53-14837/2022.

Решением суда от 21.11.2022, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 15.02.2023, ходатайство о восстановлении пропущенного срока удовлетворено. Признаны незаконными и отменены решение управления от 11.05.2021 N 061/01/11-1677/2020, постановление от 06.05.2022 о назначении административного наказания по делу N 061/04/14.32-194/2022 о привлечении ООО "Альфа-проект" к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ, постановление от 06.05.2022 о назначении административного наказания по делу N 061/04/14.32-203/2022 о привлечении ООО "Венеция" к административной ответственности по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

Судебные акты мотивированы тем, что решение управления от 11.05.2021 N 061/01/11-1677/2020 вынесено за пределами срока давности по нескольким аукционам, в отсутствие доказательств надлежащего уведомления ООО "Венеция" и вручения ему заключения об обстоятельствах дела, с нарушением сроков, установленных частью 1 статьи 45 и частью 4 статьи 48.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

В кассационной жалобе управление просит отменить решение суда от 21.11.2022 и постановление суда апелляционной инстанции от 15.02.2023, отказав ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция" в заявленных требованиях в полном объёме. Податель жалобы считает, что судами сделаны ошибочные выводы о рассмотрении управлением дела N 061/01/11-1677/2020 за пределами срока на его рассмотрение. Управлением исключены 5 аукционов, срок давности по которым истек и не учтены в расчете суммарной стоимости закупок, в которых принимали участие ООО "Венеция" и ООО "Альфапроект", в том числе становились победителями. Вместе с тем, факт нарушения по иным закупочным процедурам установлен и отражен в решении по делу N 061/01/11-1677/2020. Так, суммарная стоимость закупок, в которых принимали участие ООО "Венеция" и ООО "Альфа-проект", в том числе становились победителями - составляет 106 704 774 рубля. Таким образом, основания для прекращения рассмотрения дела, указанные в статье 48 Закона о защите конкуренции, отсутствовали.

В отзывах на кассационную жалобу ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция" считают обжалуемые судебные акты законными и обоснованными и просят кассационную жалобу оставить без удовлетворения.

В судебном заседании представитель управления поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция" возражал против удовлетворения жалобы, ссылался на соответствие сделанных судами выводов закону и имеющимся в деле доказательствам.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, отзывов, выслушав участвующих в деле лиц, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Как видно из материалов дела и установлено судами, в управление на рассмотрении находились материалы, поступившие из Федеральной службы по финансовому мониторингу (далее - Росфинмониторинг), содержащие информацию о возможных нарушениях ООО "Венеция" и ООО "Альфа-проект" антимонопольного законодательства.

В рамках проведенной проверки Росфинмониторинг зафиксировал факт совместного участия ООО "Венеция" и ООО "Альфа-проект" в закупочных процедурах с последующим минимальным снижением начальной (максимальной) цены контракта (далее - НМЦК).

Также, согласно проведенной проверки Росфинмониторинга установлено, что в период с ноября 2015 года по ноябрь 2018 года ООО "Альфа-проект" перечислило в адрес ООО "Венеция" около 39,8 млн рублей в качестве беспроцентного займа.

В ходе проведения проверки информации установлено следующее.

В период с 01.01.2018 по 30.11.2019 ООО "Венеция" и ООО "Альфа-проект" участвовали в закупочных процедурах, предметом которых являлась поставка товаров для нужд дошкольных и школьных образовательных и иных учреждений Ростовской области.

Из информации, полученной от электронных торговых площадок (РТСtender, ЕЭТП, Сбербанк-АСТ) следует, что в закупке N 0358200013019000005 ООО "Венеция" и ООО "Альфа-проект" принимали участие, выходя на торги с одного и того же IP-адреса - 178.155.4.55, аналогично и по закупкам: N 0358300093819000007 - IP-адрес 95.153.128.88; N 0358600004418000006 - IP-адрес 80.80.115.16; N 1048200000418000039 - IP-адрес 178.155.4.223; N 0158100001318000030 - IP-адрес 80.80.115.16; N 0157300002019000258 - IP-адрес 95.153.135.140; N 0358600004418000012 - IP-адрес 80.80.115.16.

ООО "Венеция" и ООО "Альфа-проект" также принимали участие в аукционах N 0168300001319000069 и 0358300107419000011, выходя на торги с одного итого же IP-адреса - 212.192.202.225, который с 25.10.2019 и на дату возбуждения дела N 061/01/11-1677/2020 принадлежал ООО "Венеция" по договору от 23.10.2019 N 20191023/775.

Оспариваемым решением вменен факт нарушения ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция" пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в части заключения и реализации соглашения по поддержанию цен на торгах.

Ответственность за нарушение пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции предусмотрена частью 2 статьи 14.32 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения дела N 061/01/11-1677/2020 комиссия управления 11.05.2021 вынесла решение, в соответствии с которым:

1. Признать ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция" нарушившими пункт 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в части заключения и реализации соглашения по поддержанию цен на торгах.

2. Основания для прекращения рассмотрения дела, указанные в статье 48 Закона о защите конкуренции, отсутствуют.

3. В связи с тем, что ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция" заключены, исполнены (находятся) в стадии исполнения контракты по итогам закупок, упомянутых в материалах рассматриваемого дела, предписание не выдавать.

6 мая 2022 года управление вынесло постановление о назначении административного наказания по делу N 061/04/14.32-194/2022, согласно которому ООО "Альфа-проект" признано виновным с совершении административного правонарушения по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде 4 605 423 рублей 74 копеек административного штрафа (управление признано факт счетной ошибки, которая привела к значительному и необоснованному увеличению размера штрафа).

6 мая 2022 года управление вынесло постановление о назначении административного наказания по делу N 061/04/14.32-203/2022, согласно которому ООО "Венеция" признано виновным в совершении административного правонарушения по части 2 статьи 14.32 КоАП РФ и ему назначено наказание в виде 612 191 рубля 68 копеек административного штрафа.

ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция", не согласившись с указанным решением управления и постановлениями, обратились в арбитражный суд.

Судами установлено, что с учетом срока изготовления управлением решения 11.05.2021, оно могло быть обжаловано не позднее 11.08.2021, однако в указанные сроки обжаловать решение управления заявители не могли, так как у них отсутствовали сведения о его принятии. Оспариваемое решение управления получено ООО "Альфа-проект" только 15.02.2022 и ООО "Венеция" только 06.06.2022 и в электронном виде (на электронную почту).

В ответе на ходатайство ООО "Альфа-проект" о выдаче решения управление в письме от 15.02.2022 указало, что заверенная копия решения по делу N 061/01/11-1677/2020 направлена в адрес ООО "Альфа-проект" посредством ФГУП "Почта России".

Суды критически оценили довод управления (со ссылкой на отчет об отслеживании почтового отправления с идентификатором N 80096960388995) о получении решения управления по делу N 061/01/11-1677/2020 ООО "Альфа-проект" 04.06.2021 12:26.

Письмо прибыло в место вручения 02.06.2021 в 11 часов 27 минут и уже 02.06.2021 в 14 часов 32 минуты возвращено обратно с отметкой об отсутствии адресата.

Таким образом, причины неполучения решения управления не связаны с действиями ООО "Альфа-проект", порядок вручения решения не соблюден и решение считается не полученным по обстоятельствам, не связанным с ООО "Альфа-проект".

Поскольку оспариваемое решение получено ООО "Альфа-проект" только 15.02.2022, а ООО "Венеция" 06.06.2022, т. е. уже после окончания срока на его обжалование, то срок на подачу жалобы признан судами пропущенным заявителями по уважительной причине, в связи с чем обоснованно восстановлен судом первой инстанции.

Суды критически оценили довод в заявлении ООО "Альфа-проект" о том, что в период с 20.04.2021 по дату рассмотрения дела, оно не получало определений, как не соответствующий действительности.

Заключение об обстоятельствах дела N 061/01/11-1677/2020 вынесено 20.04.2021 и вместе с определением об отложении рассмотрения данного дела направлено в адрес ООО "Альфа-проект" посредством ФГУП "Почта России" заказным письмом (идентификатор N 80096759144955) и по электронной почте на адрес "vadim@alfarostov.ru" от 26.04.2021 в 11 часов 32 минуты. Данный электронный адрес указан в материалах дела, а также на сайте сервиса Seldon.basis (как E-mail для связи).

На данный электронный адрес также поступали и иные документы по делу N 061/01/11-1677/2020, а именно определение и приказ о назначении времени и места рассмотрения дела, запросы и иные документы. От заявителя в адрес управления также поступали ответы на запросы, определения, ходатайства с вышеупомянутого электронного адреса, что подтверждает факт надлежащего уведомления ООО "Альфа-проект" посредством электронной почты.

11 мая 2021 года ООО "Альфа-проект" направило в адрес управления ходатайство (в день вынесения решения по делу N 061/01/11-1677/2020, соответственно несвоевременно), в котором сообщило об изменении юридического адреса ООО "Альфа-проект" с 26.04.2021. Таким образом, судами установлено, что ООО "Альфа-проект" заблаговременно (в день внесения изменений в ЕГРЮЛ) не оповестило антимонопольный орган об изменении юридического адреса, а в направленном ходатайстве по электронной почте указало на неполучение документов по делу N 061/01/11-1677/2020. Таким образом, управлению не было известно об изменении юридического адреса местонахождения ООО "Альфа-проект".

Судами установлено, что срок рассмотрения дела продлен комиссией до 07.05.2021 (определением от 25.02.2021). После указанной даты комиссия срок рассмотрения дела не продлевала, определением от 20.04.2021 только отложено заседание, 07.05.2021 признан судами пресекательным сроком для вынесения управлением решения. Между тем срок, предусмотренный частью 1 статьи 45 Закона о защите конкуренции, не является пресекательным. Данный Закон не содержит положений о том, что нарушение указанного срока влечет безусловное признание решения антимонопольного органа недействительным. Рассмотрение дела за пределами 9-месячного срока не вступает в противоречие с пунктом 5 статьи 48 Закона о защите конкуренции, согласно которой комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства, в том числе, в случае истечения срока давности, предусмотренного статьей 41.1 данного Закона. Согласно статье 41.1 Закона о защите конкуренции дело о нарушении антимонопольного законодательства не может быть возбуждено и возбужденное дело подлежит прекращению по истечении трех лет со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства - со дня окончания нарушения или его обнаружения. Истечение срока по части 1 статьи 45 Закона о защите конкуренции не может являться препятствием для полного, объективного и всестороннего рассмотрения дела, получения дополнительных доказательств и сведений, а также вынесения решения. Вышеуказанная позиция отражена, в частности, в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2021 N 302-ЭС21-11924. Между тем ошибочные выводы судов в этой части не привели к принятию неправильных судебных актов с учетом соответствующих материалам дела и не опровергнутых управлением выводов судов о принятии управлением решения за пределами срока давности по аукциону N 0318100034614000035, не поименованному на странице 10 решения среди исключаемых при расчете совокупной стоимости всех контрактов, в отсутствие доказательств надлежащего уведомления ООО "Венеция" и вручения ему заключения об обстоятельствах дела, с нарушением срока, установленного частью 1 статьи 48.1 Закона о защите конкуренции.

В соответствии с частью 1 статьи 48.1 Закона о защите конкуренции перед окончанием рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства при установлении в действиях (бездействии) ответчика по делу нарушения антимонопольного законодательства комиссия принимает заключение об обстоятельствах дела.

Согласно части 4 указанной статьи копия заключения об обстоятельствах дела направляется лицам, участвующим в деле, в течение пяти рабочих дней со дня вынесения определения об отложении рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства. Как установлено судами, в решении управления по данному факту отражено, что заключение об обстоятельствах дела от 20.04.2021 N 061/01/17-7677/2020 направлено сторонам посредством почтовой связи 26.04.2021, которое они не получали, и только ООО "Альфа-проект" посредством электронной почты 26.04.2021

Кроме этого, согласно части 4 статьи 48.1 Закона о защите конкуренции дата очередного рассмотрения дела не может быть назначена ранее, чем через пять рабочих дней со дня направления лицам, участвующим в деле, копии заключения об обстоятельствах дела. Ввиду того, что заключение направлено управлением только 26.04.2021, дата рассмотрения дела не могла быть назначена ранее 12.05.2021 в целях соблюдения прав лиц на подачу пояснений, доказательств на заключение об обстоятельствах дела в соответствии с частью 5 статьи 48.1 Закона о защите конкуренции до окончания рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства и оглашения резолютивной части решения по нему на заседании комиссии.

При таких обстоятельствах управление приняло решение о признании ООО "Альфа-проект" и ООО "Венеция" нарушившими пункт 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции с существенными нарушениями, что привело к отмене решения и принятых на его основе постановлений.

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, являлись предметом исследования в суде первой и апелляционной инстанций, получили надлежащую оценку, вновь заявлены в суде кассационной инстанции и подлежит отклонению как направленные на переоценку выводов судебных инстанций.

Нарушения норм процессуального права, влекущие отмену (изменение) обжалуемых судебных актов в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлены.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.11.2022 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2023 по делу N А53-14837/2022 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, установленном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Т.В. Прокофьева

Судьи

А.Н. Герасименко Л.А. Черных