Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 3 февраля 2023 г. N Ф08-14017/22 по делу N А53-30982/2021

г. Краснодар

03 февраля 2023 г.

Дело N А53-30982/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 2 февраля 2023 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 3 февраля 2023 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Гиданкиной А.В., судей Герасименко А.Н. и Черных Л.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Витютневой Е.Д., при участии в судебном заседании, проводимом с использованием системы видео-конференц-связи с Арбитражным судом Ростовской области, от АО Теплокоммунэнерго Гапичевой О.А. (доверенность от 09.01.2023), от ООО Нефто-Юг Саркисяна Д.С. (доверенность от 07.10.2021), от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области - Опруженкова А.В. (доверенность от 10.01.2023), рассмотрев кассационные жалобы акционерного общества Теплокоммунэнерго и Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2022 по делу А53-30982/2021, установил следующее.

ООО "Нефто-Юг" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление) от 13.07.2021 N 061/01/10-308/2021.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО "Теплокоммунэнерго".

Решением суда от 27.07.2022, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 12.10.2022, признано незаконным и отменено оспариваемое решение управления о прекращении антимонопольного дела в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства. Суд возложил на управление обязанность повторно рассмотреть указанное заявление в установленный законом срок и принять по нему мотивированное решение с учетом сделанных судом выводов. Распределены судебные расходы. Судебные акты мотивированы тем, что материалами дела не подтверждается факт того, что процесс технологического присоединения нарушен, и технологическое присоединение между заявителем и третьим лицом отсутствует.

В кассационной жалобе АО "Теплокоммунэнерго" просит принятые судебные акты отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Податель жалобы считает, что суды нарушили нормы материального и процессуального права, посчитали установленными имеющие для дела обстоятельства при их недоказанности материалами дела, выводы судов не соответствуют и прямо им противоречат обстоятельствам дела. Материалами дела не подтверждается тот факт, что в собственности заявителя находится какой-либо источник тепловой энергии. На момент обращения с соответствующей заявкой к АО "Теплокоммунэнерго" заявитель не являлся ни теплоснабжающей компанией и собственником котельной по ул. Дебальцевская, 10 в г. Ростове-на-Дону, ни единой теплоснабжающей организацией, осуществляющей свою деятельность на территории города Ростова-на-Дону. АО "Теплокоммунэнерго" статусом теплосетевой организации для заявителя не обладает. С учетом того, что ни заявитель, ни АО "Теплокоммунэнерго" не соответствуют критериям отнесения к субъектам правоотношений по транспортировке тепловой энергии, заявитель не вправе был обращаться к АО "Теплокоммунэнерго" с заявкой о направлении ему оферты на заключение какого-либо договора на транспортировку тепловой энергии и теплоносителя по тепловым сетям и тепловым вводам, посредством которых АО "Теплокоммунэнерго" поставляет абонентам "ЖКС N 1" тепловую энергию, обязанность направлять такую оферту заявителю у АО "Теплокоммунэнерго" отсутствовала. Суды не учли, что заявка ООО "Нефто-Юг" в адрес АО "Теплокоммунэнерго" с просьбой заключить договор на оказание услуг по транспортировке тепловой энергии не соответствовала императивным требованиям, установленным действующем законодательством в сфере теплоснабжения; установить конкретные точки приема и точки передачи не представляется возможным. Даже если бы заявление ООО "Нефто-Юг" о направлении ему оферты договора на оказание услуг по транспортировке тепловой энергии соответствовало требованиям пункта 57 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 N 808 (далее - Правила N 808), а заявитель обладал статусом теплоснабжающей компании и АО "Теплокоммунэнерго", в свою очередь, являлось бы теплосетевой организацией, то в любом случае последнее было бы вынуждено отказаться от заключения такого договора с ООО "Нефто-Юг" в силу пункта 63 Правил N 808. Суды не оценили доводы АО "Теплокоммунэнерго" о том, что заключение подобного договора для него экономически нецелесообразно. АО "Теплокоммунэнерго" в рамках взятых на себя договорных обязательств (государственный контракт от 03.08.2020 N 223/5, заключенный с Министерством обороны России) обязано самостоятельно генерировать и поставлять тепловую энергии и теплоноситель абонентам, находящимся в управлении "ЖСК N 1" Минобороны Российской Федерации; с заявлением о расторжении этого договора, отказа от него в целом или в части "ЖСК N 1" к АО "Теплокоммунэнерго" не обращалось. По мнению подателя жалобы, у управления были необходимые и достаточные основания для прекращения рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства по жалобе ООО "Нефто-Юг", поскольку действия АО "Телокоммунэнерго" являлись добросовестными, совершенными в допустимых пределах осуществления гражданских прав в рамках регламентируемых отношений в сфере теплоснабжения и антимонопольного регулирования.

В кассационной жалобе управление просит принятые судебные акты отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Податель жалобы считает, что выводы судов не соответствуют обстоятельствам дела, а также нарушены и неправильно применены нормы материального права.

Трубопроводы внутри котельной, к которым осуществлено подключение водоподогревателя ООО "Нефто-Юг", не могут являться "тепловой сетью" в понимании Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении), а следовательно, в рассматриваемом случае не выполняется обязательное условие заключения договора оказания услуг по передаче тепловой энергии (теплоносителя) о наличии технологического присоединения источника тепловой энергии ООО "Нефто-Юг" к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго", предусмотренное пунктом 63 Правил N 808. Следовательно, существующие условия подключения источника тепловой энергии ООО "Нефто-Юг" к источнику тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго" не могут обеспечить оказание услуг по передаче тепловой энергии от котельной ООО "Нефто-Юг" к абонентам, технологически присоединенным к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго", в силу особенностей правового регулирования порядка заключения и исполнения договора по передаче тепловой энергии (теплоносителя).

ООО "Нефто-Юг" в отзыве на кассационную жалобу АО "Теплокоммунэнерго" просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

ООО "Нефто-Юг" в отзыве на кассационную жалобу управления просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность судебных актов, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

В судебном заседании представители участвующих в деле лиц поддержали доводы жалоб и отзывов.

Изучив материалы дела, оценив доводы кассационных жалоб и отзывов, выслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что обжалуемые судебные акты надлежит оставить без изменения по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ООО "Нефто-Юг" является теплоснабжающей организацией, в своем распоряжении имеет источник тепловой энергии, внесено в реестр единых теплоснабжающих организаций города Ростова-на-Дону, что подтверждается представленной в материалы дела схемой теплоснабжения муниципального образования г. Ростова-на-Дону на период до 2034 года.

ООО "Нефто-Юг" и АО "Теплокоммунэнерго" продолжительное время находились в договорных отношениях по поставке тепловой энергии, согласно которым ООО "Нефто-Юг" (поставщик) подавал тепловую энергию АО "Теплокоммунэнерго" (абонент") через присоединенную сеть до границы балансовой принадлежности поставщика и абонента, указанной в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон.

ООО "Нефто-Юг" принадлежит на праве собственности теплотрасса протяженностью 85 м, начало объекта - выход из здания котельной, принадлежащей АО "Теплокомунэнерго", Гагринская, 11а, конец объекта - ввод в нежилое здание котельной ООО "Нефто-Юг" по адресу: Дебальцевская, 10.

В письме от 19.06.2020 ООО "Нефто-Юг" сообщило АО "Теплокоммунэнерго" о том, что на основании письма от 25.05.2020 N 370/С/5/1-1917 ЖКС N 1 обратилось в адрес ООО "Нефто-Юг" для осуществления поставки тепловой энергии на объекты, находящиеся в эксплуатации ЖКС N 1, согласно перечню, указанному в названном письме.

Обратным письмом от 19.06.2020 N 16 ООО "Нефто-Юг" сообщило ЖКС N 1 о том, что ряд объектов принято в работу для составления проектной документации. Иной ряд объектов, отраженных в названом письме, снабжаются теплом АО "Теплокоммунэнерго" с использованием тепловых сетей АО "Теплокоммунэнерго". Сообщено, что цена поставляемой заявителем тепловой энергии будет на 30% дешевле по сравнению с той ценой, по которой осуществляется поставка тепла АО "Теплокоммунэнерго" с учетом тарифного регулирования.

ООО "Нефто-Юг" просило АО "Теплокоммунэнерго" заключить договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии в отношении тех объектов, которые технологически присоединены к сетям АО "Теплокоммунэнерго", а также установить соответствующий тариф на оказание услуг по передаче тепловой энергии, поскольку ряд объектов технологически присоединены к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго", с учетом того, что цена на поставку тепловой энергии, предлагаемая ООО "Нефто-Юг" на 30% ниже цены, по которой поставляет ресурс АО "Теплокоммунэнерго".

Ответным письмом от 22.07.2020 исх. N 2775 на обращение ООО "Нефто-Юг" от 19.06.2020 N 94-юр АО "Теплокоммунэнерго" отказало в заключении договора на оказание услуг по передаче тепловой энергии и установлении тарифа на оказание услуг по передаче тепловой энергии, указав следующее. Абоненты ЖКС N1 (г. Ростов-на-Дону) филиала ФГБУ "ЦЖКУ" Минобороны России по ЮВО не являются единственными потребителями от котельных ООО "Нефто-Юг", расположенных по адресам:

г. Ростов-на-Дону, ул. Гагринская, 11 "а" и г. Ростов-на-Дону, ул. Таганрогская, 139/9.

К данным источникам также подключены иные социально-значимые категории потребителей в соответствии с утвержденной схемой теплоснабжения города Ростова-на-Дону, что не позволяет выделить затраты, относящиеся к тарифу на оказание услуг по передаче тепловой энергии.

Заявитель счел указанный отказ незаконным, нарушающим антимонопольное законодательство, поскольку АО "Теплокоммунэнерго, будучи монополистом на рынке по оказанию услуг по передаче тепловой энергии, владеет сетями и с учетом отказа ограничивает ООО "Нефто-Юг" в доступе на рынок поставки тепловой энергии для потребителей ЖКС 1 (г. Ростов-на-Дону), желая оставаться единственным продавцом и поставщиком тепловой энергии для ЖКС 1 (г. Ростов-на-Дону).

В результате отказа от добровольного оказания услуг по транспортировке тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго" письмом от 11.09.2020 исх. 147-юр ООО "Нефто-Юг", посчитав, что указанные действия АО "Теплокоммунэнерго" содержат признаки нарушения законодательства о защите конкуренции, направленные на отстранение ООО "Нефто-Юг" с рынка поставки тепловой энергии в указанном районе, обратилось в управлением с заявлением о возложении обязанности на АО "Теплокоммунэнерго" заключить с ООО "Нефто-Юг" договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии в отношении объектов, находящихся в эксплуатации ЖКС N 1, которые технологически присоединены к сетям АО "Теплокоммунэнерго", а также произвести необходимые действия по разработке и утверждению соответствующего тарифа на оказание услуг по передаче тепловой энергии.

2 октября 2020 года управление вынесло АО "Теплокоммунэнерго" предупреждение о прекращении действия, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. Во исполнение предупреждения АО "Теплокоммунэнерго" письмом от 23.10.2020 N 4268 о дополнительном рассмотрении заявки ООО "Нефто-Юг", поданной от 19.06.2020 N 94-юр, истребовало информацию, предусмотренную пунктом 57 Правил N 808. Во исполнение письма АО "Теплокоммунэнерго" от 23.10.2020 N 4268 о дополнительном рассмотрении заявки ООО "Нефто-Юг" поданной от 19.06.2020 N 94- юр, ООО "Нефто-Юг" письмом N 111-юр от 02.11.2020 предоставило АО "Теплокоммунэнерго" информацию, предусмотренную пунктом 57 Правил N 808.

В письме от 20.11.2020 N 121-юр ООО "Нефто-Юг" повторно направило в адрес АО "Теплокоммунэнерго" пакет документов. В ответ на повторное письмо АО "Теплокоммунэнерго" в письме от 27.11.2020 N 4871 указало, что повторно уведомляет ООО "Нефто-Юг" о том, что письма от 02.11.2020 N 111-юр и от 20.11.2020 N 121-юр не содержат информации, предусмотренной пунктом 57 Правил N 808.

28 декабря 2020 года управление в адрес АО "Теплокоммунэнерго" вынесло предупреждение за N 29260/62 о прекращении действий, которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства. Управление обязало АО "Теплокомунэнерго" в срок до 25.01.2021 устранить нарушения путем направления в адрес ООО "Нефто-Юг" подписанного проекта договора оказания услуг по передаче тепловой энергии на основании заявки ООО "Нефто-Юг" от 03.11.2020 вх. N 11728. Данное предупреждение АО "Теплокоммунэнерго" в срок, предусмотренный для его исполнения, не исполнило. В ответ на предупреждение АО "Теплокоммунэнерго" представило в управление пояснения о том, что оборудование ООО "Нефто-Юг" не имеет технологической связи с теплопотребляющими установками АО "Оборонэнерго", и в связи с этим не представляется возможным заключить договор на транспортировку тепловой энергии от ООО "Нефто-Юг" к объекту теплопотребления АО "Оборонэнерго".

Управление, рассмотрев материалы дела N 061/01/10-308/2021, вынесло решение от 13.07.2021 N 16073/02, согласно которому пришло к выводу о прекращении рассмотрения дела в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействиях). В качестве основания для отказа в признании АО "Теплокоммунэнерго" нарушившим законодательство о защите конкуренции, выразившегося в отказе от заключения договора по передаче тепловой энергии от ООО "Нефто-Юг", антимонопольный орган указал на то, что магистральные тепловые сети АО "Теплокоммунэнерго", предназначенные для передачи тепловой энергии, теплоносителя от источников тепловой энергии до теплопотребляющих установок потребителей, не имеют технологического присоединения к источнику тепловой энергии ООО "Нефто-Юг", в связи с чем отсутствует техническая возможность оказания услуг по передаче тепловой энергии. Антимонопольный орган пришел к выводу о том, что существующие условия подключения источника тепловой энергии ООО "Нефто-Юг" к источнику тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго" не могут обеспечить оказание услуг по передаче тепловой энергии от котельной ООО "Нефто-Юг" к абонентам, технологически присоединенным к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго", в силу особенностей правового регулирования порядка заключения и исполнения договора по передаче тепловой энергии (теплоносителя).

Не согласившись с решением управления, ООО "Нефто-Юг" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Признавая незаконным и отменяя оспариваемое решение управления, суды руководствовались статьями 71, 198, 200 Кодекса, статьями 10, 23, 44 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), статьями 2, 13, 17 Закона о теплоснабжении, Правилами N 808.

Апелляционный суд рассмотрел и отклонил довод АО "Теплокоммунэнерго" о том, что заявка ООО "Нефто-Юг" в адрес АО "Теплокоммунэнерго" с просьбой заключить договор на оказание услуг по транспортировке тепловой энергии не соответствовала императивным требованиям, установленным действующим законодательством в сфере теплоснабжения, поскольку направленная в АО "Теплокоммунэнерго" не содержит сведения, предусмотренные пунктом 57 Правил N 808, из заявки заявителя от 02.11.2020 N 111-юр точки приема не указаны, точки передачи также указаны заявителем некорректно, в связи с чем, по мнению АО "Теплокоммунэнерго", установить конкретные точки приема и точки передачи не представляется возможным. Согласно пункту 57 Правил N 808 теплоснабжающая организация, намеренная заключить с теплосетевой организацией договор оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, направляет в теплосетевую организацию заявление о заключении договора, которое должно содержать следующие сведения: полное наименование и место нахождения теплоснабжающей организации; точки приема и точки передачи тепловой энергии; объемы и предполагаемый режим передачи тепловой энергии, теплоносителя с разбивкой по месяцам и с привязкой к распределению нагрузки в схеме теплоснабжения; объем присоединенной тепловой нагрузки и вид нагрузки теплопотребляющих установок потребителей с ее распределением по каждой точке передачи и с приложением акта разграничения балансовой принадлежности и акта разграничения эксплуатационной ответственности сторон (за исключением случаев заключения договора с единой теплоснабжающей организацией); срок начала оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя. Теплосетевая организация в течение 30-ти дней со дня получения указанного заявления обязана его рассмотреть и направить теплоснабжающей организации подписанный проект договора. В соответствии с пунктом 58 Правил N 808 в случае отсутствия в представленных документах сведений, указанных в пункте 57 Правил, теплосетевая организация в течение 5-ти рабочих дней со дня получения заявления от теплоснабжающей организации уведомляет ее об этом и в течение 30-ти дней со дня получения от теплоснабжающей организации недостающих сведений рассматривает заявление. Пункт 59 Правил N 808 гласит о том, что теплоснабжающая организация, получившая от теплосетевой организации проект договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, заполняет его в той части, в которой указываются сведения о теплоснабжающей организации, и направляет подписанный экземпляр проекта договора теплосетевой организации. Согласно пункту 60 Правил N 808 в случае если при заключении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя между теплоснабжающей организацией и теплосетевой организацией возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны протокол разногласий к проекту договора, в течение 30-ти дней со дня получения протокола разногласий принимает меры по согласованию соответствующих условий договора либо в письменной форме уведомляет сторону об отказе от внесения полученных предложений в проект договора с указанием причин отказа. Согласно пункту 61 Правил N 808 сторона, получившая предложение о заключении договора оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя или протокол разногласий, но не принявшая меры по согласованию условий договора и не уведомившая другую сторону письменно об отказе от подписания договора или от внесения в соответствии с протоколом разногласий изменений в проект договора с указанием причин отказа в срок, предусмотренный пунктом 60 Правил, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение в суд с учетом положений, предусмотренных пунктом 61.1 Правил. Пункт 61.1 Правил устанавливает, что в ценовых зонах теплоснабжения в случае возникновения разногласий в отношении цены на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя единая теплоснабжающая организация и теплосетевая организация осуществляют расчеты за оказываемые услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя по цене, равной тарифу на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя, установленному органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) для соответствующей теплосетевой организации и действующему на день окончания переходного периода, с учетом его индексации в соответствии с частью 5 статьи 23.4 Закона о теплоснабжении и постановлением Правительства Российской Федерации от 22.10.2012 N 1075 "О ценообразовании в сфере теплоснабжения". В случае возникновения разногласий в отношении индексации тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя, определенного в соответствии с абзацем первым настоящего пункта, такие разногласия рассматриваются федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения в соответствии с пунктом 6 части 2 статьи 7 Закона о теплоснабжении в порядке обязательного досудебного урегулирования споров.

Доводы АО "Теплокоммунэнерго" об ошибочности поданной ООО "Нефто-Юг" заявки обоснованно отклонены судом апелляционной инстанции, поскольку точки передачи и точки приема указаны в соответствии с представленными актами разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, представленными в материалы дела. Суд указал, что АО "Теплокоммунэнерго" обязано было руководствоваться пунктами 58 - 61.1. Правил N 808 и направить в адрес заявителя протокол разногласий в соответствии с пунктом 60 Правил 808. Пунктом 28 статьи 2 Закона о теплоснабжении установлено, что единой теплоснабжающей организацией в системе теплоснабжения является теплоснабжающая организация, которая определяется в схеме теплоснабжения федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения или органом местного самоуправления на основании критериев и в порядке, которые установлены правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации. В соответствии с пунктом 16 статьи 2 Закона о теплоснабжении теплосетевой организацией является организация, оказывающая услуги по передаче тепловой энергии. Исходя из анализа определений теплосетевой и единой теплоснабжающей организаций следует вывод о том, что действующим законодательством не предусмотрено издание федеральным органом или органом местного самоуправления какого-либо специального распорядительного акта, наделяющего конкретное лицо или лишающего его специального статуса теплосетевой организации в отличие от статуса единой теплоснабжающей организации, приобретение которого возможно исключительно на основании решения федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения, или органа местного самоуправления. Суды установили, что ООО "Нефто-Юг" включено в схему теплоснабжения города Ростова-на-Дону на период до 2034 года, ему присвоен указанный статус, таким же статусом обладает и АО "Теплокоммунэнерго".

АО "Теплокоммунэнерго" также является теплосетевой организацией, поскольку владеет на праве собственности тепловыми сетями, посредством которых осуществляет теплоснабжение абонентов, технологически присоединенных к указанным сетям. Критерии, установленные пунктами 56 (1), 56 (2) Правил N 808 об отнесении собственников или иных законных владельцев тепловых сетей к теплосетевым организациями признаются организации, в отношении которых утверждены тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя (постановление Правительства Российской Федерации от 25.11.2021 N 2033 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации"). Суды установили, что в отношении АО "Теплокоммунэнерго" Региональной службой по тарифам Ростовской области установлены аналогичные тарифы в отношении иных юридических лиц на услуги по передаче тепловой энергии. Указанная общедоступная информация размещена на официальном сайте Региональной службы по тарифам Ростовской области. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что в отношении АО "Теплокоммунэнерго" могут быть установлены соответствующие тарифы на оказание услуг по передаче тепловой энергии и для ООО "Нефто-Юг". Доказательств обратного в материалы дела не представлено. Иных ограничении законодателем не установлено.

Апелляционный суд рассмотрел и обоснованно отклонил довод АО "Теплокоммунэнерго" о том, что материалы дела не содержат информации о технических либо иных характеристиках какой-либо котельной установки, принадлежащей заявителю, по следующим основаниям. Суды установили, что объекты, находящиеся в эксплуатации ЖКС N 1, технологически присоединены к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго", что подтверждается наличием договоров на поставку тепловой энергии между организациями и не оспаривается третьим лицом. На основании технического задания 2008 года, выданного и утвержденного МУП "Теплокоммунэнерго" (АО "Теплокоммунэнерго"), подготовлены технические условия от 01.02.2009 N 01 и разработан рабочий проект "Установка водоподогревателя" объект: котельная по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Гагринская, 11 "а", в соответствии с которыми выполнено строительство участка тепловой сети и установка водоподогревателя с его присоединением к системе теплоснабжения АО "Теплокоммунэнерго", в результате чего реализовано технологическое присоединение объектов теплоснабжения ООО "Нефто-Юг" к системе теплоснабжения МУП "Теплокоммунэнерго". Указанное обстоятельство подтверждается подписанными сторонами техническим заданием на разработку рабочего проекта по установке водонагревателя в ЦТП-2 (ул. Гагринская 11 А) и строительство теплотрассы; актом гидростатического или манометрического испытания на герметичность от 26.09.2009; актом ввода в эксплуатацию подогревателя обратной сетевой воды в котельной МУП "Теплокоммунэнерго" от 17.10.2009; актом об установлении границ балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности от 01.09.2009. Кроме того, посредством указанного технологического присоединения появилась техническая возможность поставки тепловой энергии, полученной на объектах теплогенерации (котельных) ООО "Нефто-Юг" в систему теплоснабжения МУП "Теплокоммунэнерго" (АО "Теплокоммунэнерго"), в связи с чем между ними в 2009 и 2014 годах заключены соответствующие договоры и выполнялась фактическая поставка тепловой энергии и ее оплата. Аналогичный договор заключен и в 2019 году. Актом гидростатического или манометрического испытания на герметичность от 26.09.2009 смонтированная система признана пригодной для эксплуатации. Указанными техническими документами подтверждается соединение двух источников тепловой энергии в единую тепловую систему (систему теплоснабжения), посредством которой осуществлялась поставка тепловой энергии от поставщика (ООО "Нефто-Юг") к абоненту (АО "Теплокоммунэнерго").

Суды учли пояснения представителя заявителя, данные в заседании суда первой инстанции, о том, что в период действия указанных договоров ООО "Нефто-Юг" ежемесячно передавало АО "Теплокоммунэнерго" суточные отчеты о количестве поставляемой тепловой энергии. В качестве образца в материалы дела предоставлены отчеты за октябрь 2017 по март 2018 года согласно данным приборного учета (то есть за отопительный сезон соответствующего периода).

Суды оценили представленные в дело доказательства по правилам статьи 71 Кодекса и сделали вывод о том, что в 2008 году между владельцем котельной, расположенной по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Гагринская, 11 "а", МУП "Теплокоммунэнерго" (в настоящее время АО "Теплокоммунэнерго") и ООО "Нефто-Юг" возникла договоренность о поставке тепловой энергии. В рамках указанной договоренности МУП "Теплокоммунэнерго" выступало в роли потребителя тепловой энергии, а ООО "Нефто-Юг" выступало в качестве теплоснабжающей организации. Заявителем на технологическое присоединение (заказчик) выступало ООО "Нефто-Юг".

Кроме того, суды учли данные при рассмотрении спора пояснения, согласно которым в целях обеспечения технической реализации возникшей договоренности по поставке тепловой энергии МУП "Теплокоммунэнерго" в адрес ООО "Нефто-Юг" выдано техническое задание (ТЗ) на разработку рабочего проекта по установке водоподогревателя в ЦТП-2 по ул. Гагринская, 11 "а" и строительства теплотрассы (приложение 2 к заключению), тем самым сформированы условия подключения. Данные условия подключения (ТЗ) предусматривают: пункт 4 ТЗ - строительство тепловой сети (теплотрассы) от источника тепловой энергии (прим. котельная ООО "Нефто-Юг") до ЦТП-2 (прим. котельная МУП "Теплокоммунэнерго") с переходом проезжей части улицы Дебальцевская; пункт 5 ТЗ - установку водоподогревателей для присоединения сети горячего водоснабжения потребителя; пункт 6 ТЗ - возможность подключения дополнительного источника тепловой нагрузки потребителя в котельной по ул. Гагринская, 11 а для покрытия нагрузки 2-го котла ПТВМ- 30 в отопительный период. Из условий указанного технического задания следует, что участвующими сторонами (МУП "Теплокоммунэнерго" и ООО "Нефто-Юг") реализуется технологическое объединение принадлежащих им теплогенерирующих источников для покрытия дефицита тепловой мощности котельной МУП "Теплокоммунэнерго".

Суд первой инстанции провел судебную экспертизу и опросил эксперта, проводившего экспертизу, из пояснений которого следует, что тепловые системы обоих сторон являются системами закрытого типа. Технологически объекты таких систем присоединяются друг к другу по независимой схеме присоединения. При независимой схеме присоединения вода из тепловой сети проходит через теплообменник, в котором нагревает вторичный теплоноситель, используемый в абонентской установке, тем самым не возникает связи тепловой сети с сетью потребителя. Такая схема присоединения позволяет сохранить закрытый характер объединяемых систем, тем самым сохранив в них самостоятельные эксплуатационные параметры, пьезометрический и гидравлический режимы. В данном случае техническим заданием предусмотрено установка водоподогревателя (теплообменника) на трубопроводе обратной сетевой воды, в котельной МУП "Теплокоммунэнерго". Указанный теплообменник в составе тепловой системы МУП "Теплокоммунэнерго" выступает как тепловая энергоустановка, выполняющая функцию передачи тепловой энергии от теплогенерирующих установок ООО "Нефто-Юг" в тепловую систему МУП "Теплокоммунэнерго" для ее последующей передачи конечным потребителям и включается в эту систему последовательно. Таким образом, исходя из условий указанного технического задания в результате их исполнения возникают технологически связанные тепловые сети и источники тепловой энергии, принадлежащие на праве собственности смежным организациям с точкой взаимного подключения в котельной МУП "Теплокоммунэнерго" (ул. Гагринская, 11 "а") на фланцах патрубков нагреваемой среды, устанавливаемого для целей передачи тепловой энергии водоподогревателя (водо-водяного пластинчатого теплообменника), и участвующие в единой технологической системе теплоснабжения.

Впоследствии заказчиком (ООО "Нефто-Юг") в соответствии с техническими условиями выполнено: проектная документация "Установка подогревателя обратной сетевой воды в котельной МУП "Теплокоммунэнерго" ул. Гагринская, 11 "А"; строительство теплотрассы от котельной теплоснабжающей организации (ООО "Нефто-Юг") до котельной МУП "Теплокоммунэнерго" с постановкой на кадастровый учет (кадастровый номер 61:44:0000000:165898) и регистрацией права собственности; монтаж в котельной МУП "Теплокоммунэнерго" (ул. Гагринская, 11 "А") подогревателя (пластинчатого теплообменника) обратной сетевой воды системы теплоснабжения с подачей на него греющего теплоносителя от котельной ООО "Нефто-Юг" по одномоментно построенной теплотрассе (кадастровый номер 61:44:0000000:165898); гидравлические испытания и ввод в эксплуатацию подогревателя обратной сетевой воды (акты ввода и испытаний, приложение 2 к заключению).

Тем самым фактически реализовано подключение (технологическое присоединение) объектов теплоснабжения МУП "Теплокоммунэнерго" (подключаемый объект) к системе теплоснабжения ООО "Нефто-Юг", дающее возможность теплопотребителям МУП "Теплокоммунэнерго" потреблять тепловую энергию, производимую на источнике тепловой энергии ООО "Нефто-Юг", с ее транспортировкой между смежными тепловыми системами ООО "Нефто-Юг" и МУП "Теплокоммунэнерго" посредством вновь построенной теплотрассы ООО "Нефто-Юг" и передачей через пластинчатый теплообменник (подогреватель) ООО "Нефто-Юг", установленный в котельной МУП "Теплокоммунэнерго" по ул. Гагринская, 11а.

Суды также учли пояснения о том, что в целях практического использования созданной технологической схемы связанных источников тепловой энергии и тепловых сетей МУП "Теплокоммунэнерго" и ООО "Нефто-Юг" в 2014 году заключен договор поставки тепловой энергии. В условиях договора определены и установлены плановые среднегодовые и максимальные объемы отпуска тепловой энергии и максимальные часовые тепловые нагрузки в отопительный и межотопительный сезон. В целях реализации договора определены и установлены границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон (приложение 2 к заключению). Согласно схеме сопряжения сетей сторон граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности проходит по ответным фланцам контура нагреваемой воды тепловой сети МУП "Теплокоммунэнерго". Действие данного договора поставки тепловой энергии (с заменой стороны договора с МУП "Теплокоммунэнерго" на АО "Теплокоммунэнерго") подтверждается платежными поручениями предоставленными заказчиком исследования и актом сверки взаимных расчетов между АО "Теплокоммунэнерго" и ООО "Нефто-Юг". Факт ранее имеющей поставки тепловой энергии поставщиком - ООО "Нефто-Юг" потребителю МУП "Теплокоммунэнерго" (АО "Теплокоммунэнерго") подтверждаемый договорами поставки и платежными документами, свидетельствует о практической реализации описанной схемы технологического присоединения источника тепловой энергии ООО "Нефто-Юг" к сетям АО "Теплокоммунэнерго".

Региональной службой по тарифам Ростовской области утвержден соответствующий тариф для ООО "Нефто-Юг" на тепловую энергию (постановление от 11.07.2019 N 31/2), заявитель пояснил, что аналогичные тарифы разрабатывались и за предыдущие годы, по которым происходил расчет оплаты за поставку тепловой энергии между ООО "Нефто-Юг" и АО "Теплокоммунэнерго".

При рассмотрении дела также заявлено о том, что по настоящее время источник тепловой энергии ООО "Нефто-Юг" и теплопотребляющие установки АО "Оборонэнерго" находятся в неизменном виде, присоединены к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго", никаких изменений технологического процесса передачи тепловой энергии между указанными субъектами не произошло. Обратного в материалы дела не представлено.

Факт наличия между указанными лицами правоотношений подтверждается частью 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ.

Суд первой инстанции в целях исследования вопроса, имеется ли техническое присоединение источника тепловой энергии ООО "Нефто-Юг" к сетям АО "Теплокоммунэнерго", выполнено ли оно надлежащим образом, а также возможна ли посредством данного технического присоединения передача тепловой энергии, теплоносителя от котельной ООО "Нефто-Юг" отдельным конечным потребителям, присоединенным к сетям АО "Теплокоммунэнерго", определением от 07.02.2022 назначил судебную экспертизу.

В материалы дела представлено экспертное заключение от 26.05.2022 N 2022/10. По хронологии и составу представленных документов эксперт сделал вывод о том, что с 17.10.2009 произведено подключение (технологическое присоединение) источника тепловой энергии (котельная по ул. Дебальцевская, 10) ООО "Нефто-Юг" к тепловым сетям МУП "Теплокоммунэнерго" в здании котельной по ул. Гагринская, 11 "а" по закрытой схеме (через пластинчатый теплообменик) с установкой узла учета тепловой энергии для последующей передачи тепловой энергии потребителям которые технологически подключены к тепловым сетям МУП "Теплокоммунэнерго".

В соответствии с выданными МУП "Теплокоммунэнерго" техническими условиями от 01.02.2009 N 01 произведено подключение к тепловым сетям по независимой схеме с использованием пластинчатого теплообменника, который в силу своих технических особенностей исключает передачу теплоносителя и передает тепловую энергию. Преимуществом пластинчатых теплообменников по сравнению с другими теплообменниками является их эффективность теплопередачи, который осуществляется между двумя средами, имеющими различные температуры, причем эти среды, холодные и горячие, никогда не встречаются и не смешиваются между собой. Пластины, разделяющие две жидкости, тоньше по сравнению с другими материалами и по своей форме и конструкции увеличивают турбулентность потока теплоносителя. Это увеличивает скорость передачи тепла и, таким образом, снижает тепловые потери, которые могут возникнуть во время передачи. Поэтому в данной схеме подключения идет только передача тепловой энергии потребителю. В документах, переданных судом первой инстанции на исследование эксперту, отсутствуют какие-либо материалы относительно качества и объема выполненных работ по проекту о подключении (техническом присоединении) к тепловой сети МУП "Теплокоммунэнерго" в период действия договоров поставки энергоресурсов в 2009, 2014 годах, представленных эксперту.

По результатам исследования представленных документов и условия выполнения работ по подключению (технологическому присоединению) к системе теплоснабжения путем прокладки тепловой сети от источника тепловой энергии (котельная ООО "Нефто-Юг" по ул. Дебальцевская, 10) к потребителю тепловой энергии (тепловая сеть в котельной АО "Теплокоммунэнерго" по ул. Гагринская, 11 "а") с установкой водоподогревателя и узла учета тепловой энергии, эксперт сделал вывод о том, что подключение выполнено должным образом в соответствии с положениями, предусмотренными статьями 14, 17 - 19 Закона о теплоснабжении и соответствует положениям Правил N 808. Эксперт также пришел к выводу о том, что существующие условия технологического подключения могут обеспечить одновременное оказание услуги по передаче тепловой энергии от источника тепловой энергии ООО "Нефто-Юг" и поставку тепловой энергии и теплоносителя от источника тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго" абонентам, технологически присоединенным к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго", т. к. источники теплоснабжения в виде котельных АО "Теплокоммунэнерго" и ООО "Нефто-Юг", подключенных в одну систему теплоснабжения района (согласно схемы тепловых сетей района "Военвед" и "Стройгородок", схемы тепловых сетей от ТЭУ Гагринская, 11 "А" и от ТЭУ Таганрогская, 139/9 и проекту по подключению (технологическому присоединению) котельной ООО "Нефто-Юг" по ул. Дебальцевская, 10 к тепловой сети в помещении котельной АО "Теплокоммунэнерго" по ул. Гагринская, 11 "а"), находящихся на балансе сторон, имеют взаимные точки подключения и участвуют в единой технологической системе теплоснабжения.

Совокупность сделанных (в том числе в экспертном заключении) выводов свидетельствует о том, что выполненные по проекту работы и поставленное оборудование отвечает требованиям в выданных МУП "Теплокоммунэнерго" техническим условиям от 01.02.2009 N 01 для подключения источника теплоснабжения (котельная ООО "Нефто-Юг" по ул. Дебальцевская, 10) к потребителю тепловой энергии (тепловая сеть в помещении котельной АО "Теплокоммунэнерго" по ул. Гагринская, 11 "а"). Подключение выполнено должным образом в соответствии со статьями 14, 17 - 19 Закона о теплоснабжении и соответствует положениям Правил N 808.

В ходе изучения представленной эксперту документации суды установили, что в связи с тем, что источники теплоснабжения в виде котельных АО "Теплокоммунэнерго" и ООО "Нефто-Юг" подключены в одну систему теплоснабжения района (согласно схеме тепловых сетей района "Военвед" и "Стройгородок", находящимися на балансе сторон, схему тепловых сетей от ТЭУ Гагринская, 11 "А" и от ТЭУ Таганрогская, 139/9 и проекта по подключению (технологическому присоединению) котельной ООО "Нефто-Юг" по ул. Дебальцевская, 10 к тепловой сети в помещении котельной АО "Теплокоммунэнерго" по ул. Гагринская, 11 "а"), имеют взаимные точки подключения и участвующие в единой технологической системе теплоснабжения и могут обеспечить поставку тепловой энергии от источника тепловой энергии ООО "Нефто-Юг", потребителям, технологически присоединенным к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго". Повреждения тепловых сетей, выявленные при осмотре объекта, не являются критическими и могут быть восстановлены. Сопоставление результатов исследования представленных документов и условия выполнения технических условий по подключению (технологическому присоединению) источника тепловой энергии (котельная ООО "Нефто-Юг" по ул. Дебальцевская, 10) к системе теплоснабжения потребителя тепловой энергии (тепловая сеть в котельной АО "Теплокоммунэнерго" по ул. Гагринская, 11 "а" и взаимосвязанностью этих систем теплоснабжения, передача тепловой энергии (за исключением теплоносителя) от котельной ООО "Нефто-Юг" конечным потребителям, присоединенным к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго" при условии восстановления имеющихся повреждений тепловых сетях в помещении котельной АО "Теплокоммунэнерго" возможна (пояснение эксперта).

Суды рассмотрели и обоснованно отклонили довод АО "Теплокоммунэнерго" о том, что при проведении экспертизы ответы эксперта на первый вопрос третьего лица и первый вопроса суда являются ошибочными. Точка присоединения сетей ООО "Нефто-Юг" к системе теплоснабжения АО "Теплокоммунэнерго" существует, как и существует само технологическое присоединение, что подтверждается заключением эксперта и реализовано. Материалами дела не подтверждается факт того, что процесс технологического присоединения был нарушен, и технологическое присоединение между заявителем и третьим лицом отсутствует.

Довод АО "Теплокоммунэнерго" о том, что заявитель не является единой теплоснабжающей организацией, но и вообще не входит в перечень теплоснабжающих организации, осуществляющих свою деятельность на территории города Ростова-на-Дону, отклонен судом апелляционной инстанции, поскольку согласно представленной в материалы дела схеме теплоснабжения города Ростова-на-Дону ООО "Нефто-Юг" включено в схему теплоснабжения города Ростова-на-Дону с источником тепловой энергии - котельная, расположенная по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Дебальцевская, 10.

Апелляционный суд отклонил довод АО "Теплокоммунэнерго" о том, что действия (бездействие) АО "Теплокоммунэнерго" по не направлению заявителю оферты договора на оказание услуг по транспортировке тепловой энергии не могут быть признаны нарушением антимонопольного законодательства, поскольку существующие условия подключения источника тепловой энергии к источнику тепловой энергии АО "Теплокоммунэнерго" не могут обеспечить оказание услуги по передаче тепловой энергии от котельной ООО "Нефто-Юг" к абонентам, технологически присоединенным к тепловым сетям АО "Теплокоммунэнерго".

Суды учли состоявшиеся по делу N А53-21833/2011 судебные акты. Суды сделали вывод о том, что действия АО "Теплокоммунэнерго" по отказу в допуске ООО "Нефто-Юг" на рынок поставки тепловой энергии для абонентов "ЖКС N 1" свидетельствуют о злоупотреблении им доминирующим положением, препятствующим ООО "Нефто-Юг" деятельности по поставке тепловой энергии абонентом "ЖКС N1".

Исследовав и оценив фактические обстоятельства дела и имеющиеся доказательства в соответствии со статьей 71 Кодекса в их совокупности и взаимосвязи, суды пришли к выводу о том, что оспариваемый ненормативный правовой акт противоречит требованиям пунктов 57 - 60.1. Правил N 808, нарушает права и законные интересы заявителя, поскольку в нарушение требований статьи 10 Закона N 135-ФЗ не допускает ООО "Нефто-Юг" на соответствующий рынок поставки тепловой энергии в районе улиц Оганова, Дачная.

Доводы кассационных жалоб не опровергают правильности выводов судов, основаны на ином понимании заявителями норм права и по существу направлены на переоценку доказательств и фактических обстоятельств дела, которая в силу статей 286 и 287 Кодекса не входит в компетенцию суда кассационной инстанции. Оснований для отмены обжалуемых судебных актов по доводам кассационных жалоб не имеется. Нормы права применены правильно, нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебных актов (статья 288 Кодекса), не установлены.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2022 по делу N А53-30982/2021 оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

А.В. Гиданкина

Судьи

А.Н. Герасименко Л.А. Черных