Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24 мая 2024 г. N Ф08-9369/23 по делу N А53-15644/2022

г. Краснодар

24 мая 2024 г.

Дело N А53-15644/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 23 мая 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 мая 2024 года.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Черных Л.А., судей Герасименко А.Н. и Гиданкиной А.В., при участии в судебном заседании, проведенном с использованием системы видеоконференц-связи с Арбитражным судом Ростовской области (судья Паутова Л.Н., секретарь судебного заседания Литвинова О.А.), ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ахмадовой А.Д., от заявителя - акционерного общества "Донэнерго" (ИНН 6283089292 ОГРН 1076283010890) - Мелконяна Г.М. (доверенность от 25.10.2022), от заинтересованного лица - Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (ИНН 6163030500 ОГРН 1026103173172) - Опруженкова А.В. (доверенность от 09.01.2024), в отсутствие в судебном заседании заинтересованного лица - Федеральной антимонопольной службы, третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - общества с ограниченной ответственностью "СОВА" (ИНН 6141056712, ОГРН 1206100027022), извещенных о месте и времени судебного разбирательства, рассмотрев кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2023 по делу N А53-15644/2022, установил следующее.

Акционерное общество "Донэнерго" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконными постановления Управления федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - управление) от 13.10.2021 по делу N 061/04/9.21-2238/2021 и решения Федеральной антимонопольной службы и решения Федеральной антимонопольной службы от 10.02.2022 об оставлении постановления управления в части административного штрафа, превышающего 300 тыс. рублей, которое определением Арбитражного суда г. Москвы от 28.03.2022 по делу N А40-31565/22-139-254 передано по подсудности в Арбитражный суд Ростовской области, принявший дело к своему производству определением от 13.05.2022. К участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО "СОВА".

Решением суда от 18.07.2022 в удовлетворении требований отказано. Производство по делу в части требования о прекращении производства по делу об административном правонарушении прекращено. Признано незаконным постановление управления от 13.10.2021 N 61/04/9.21-2238/2021 о взыскании с общества штрафа по части 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - Кодекс) в штрафа, превышающего 300 тыс. рублей по мотиву наличия предусмотренных частью 3.2 статьи 4.1 Кодекса оснований для снижения размера штрафа (тяжелое финансовое положение, значительность размера штрафа, осуществление социально-значимой деятельности). В удовлетворении остальной части требований отказано. Суд счел доказанным совершение обществом вмененного ему нарушения и правильной квалификацию его действий. Определением Арбитражного суда Ростовской области от 18.07.2022 исправлена допущенная в резолютивной части решения от 11.07.2022 опечатка, абзац второй резолютивной части решения и полного текста решения изложен в следующей редакции: "Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 13.10.2021 N 61/04/9.21-2238/2021 о привлечении акционерного общества "Донэнерго" ИНН 6283089292 ОГРН 1076283010890 к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и незаконным решение Федеральной антимонопольной службы от 10.02.2022 об оставлении без изменения постановления управления в части штрафа, превышающего 300 тыс. рублей ".

Постановлением апелляционной инстанции от 29.09.2022 решение суда оставлено без изменения, постановление управления о назначении обществу наказания признано не подлежащим исполнению по мотиву привлечения к ответственности за то же правонарушение должностного лица общества.

Постановлением Арбитражному суду Северо-Кавказского округа от 26.01.2023 постановление апелляционной инстанции в части признания постановления управления о назначении наказания не подлежащим исполнению отменено и дело в этой части направлено на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции для проверки наличия оснований, предусмотренных частью 4 статьи 2.1 Кодекса, принятию юридическим лицом мер к несовершению вмененного правонарушения. В остальной части постановление оставлено без изменения.

При новом рассмотрении суд апелляционной инстанции постановлением от 26.06.2023 оставил решение суда без изменения,, ссылаясь на часть 2 статьи 1.7, часть 5 статьи 4.4 Кодекса, отметив выявление вмененного обществу деяния, за совершение которого оно привлечено к ответственности обжалуемым по настоящему делу постановлением управления, являющимся первым по отношению к другим принятым по результатам этого контрольного мероприятия.

В связи с законностью постановления управления в оспариваемой части судебной коллегией отказано и в удовлетворении требования и в отношении Федеральной антимонопольной службы в обжалуемой части (в этой части в кассационной жалобе управления доводы и незаконности обжалуемого судебного акта отсутствуют и в силу статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационной проверке не подвергаются.

В Арбитражный суд Северо-Кавказского округа с кассационной жалобой обратилось управление, просит изменить мотивировочную часть постановления апелляционной инстанции об исключении из абзацев второго - четвертого страницы десятой выводы о возможности применении части 5 статьи 4.4 Кодекса к установленным судом обстоятельствам. Считает вмененное обществу правонарушение выявленным не по результатам осуществления государственного контроля (надзора), а в порядке части 3.3 статьи 28.1 Кодекса по жалобе третьего лица.

Федеральная антимонопольная служба направила отзыв, где поддержала доводы кассационной жалобы управления.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит оставить состоявшиеся по делу судебные акты без изменения как законные и обоснованные, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители управления и общества поддержали доводы и возражения, изложенные в кассационной жалобе и отзыве на нее.

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, оценив доводы кассационной жалобы и отзывов на нее, считает, что жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

При рассмотрении дела суд установил и материалами дела подтверждается, что общество осуществляет деятельность по передаче электроэнергии и технологическое присоединение к распределительным электросетям, является субъектом естественной монополии на товарном рынке услуг по передаче электрической энергии и является сетевой организацией. В управление 14.09.2021 поступило заявление ООО "Сова" о неправомерных действиях общества, в котором указано на то, что 14.10.2020 общество (филиал Батайские МЭС) как сетевая организация и ООО "Сова" заключили типовые договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям по улице Дивная, 29 N 623/20/БМЭС (далее - договор), а также 606 -- 621/20/БМЭС, 625 - 628/20/БМЭС. Пунктом 5 договора сроком выполнения мероприятий по технологическому присоединению определено 6 месяцев со дня заключения договора. пунктом 10.1 технических условий по договорам сетевая организация обязалась заменить опору N 35 ВЛ-б кВ (Л-331) - реконструкцию объекта электросетевого хозяйства для всего коттеджного поселка "Легенда" в г. Батайске по местонахождению каждого из домов по улицам Славная и Дивная в г. Батайске.

Пунктом 10.2 технических условий к договору согласованы мероприятия по созданию объектов электросетевого хозяйства от существующей сети до границ земельного участка ООО "Сова": Строительство ЛЭП 6 кВ от опоры N 35 (Л-331) до проектируемой ТП, строительство ТП-б/0,4 кВ, строительство ЛЭП-0,4 кВ от РУ-0,4 кВ проектируемой ТП до границы земельного участка ООО "Сова". Аналогичные условия также предусмотрены в названных договорах. По состоянию на 01.09.2021 мероприятия по технологическому присоединению по названным договорам в определенные ими сроки общество не выполнило. В связи с этим 08.10.2021 управление по факту невыполнения обществом технологического присоединения по договору составило протокол N 061/04/9.21-2238/2021 по части 2 статьи 9.21 Кодекса (общество ранее привлекалось к административной ответственности в течение года, предшествующего дня вынесения обжалуемого постановления). В тот же день управление составило иные протоколы по фактам совершения аналогичных правонарушений за неисполнение перечисленных договоров, и вынесло 13.10.2022 постановление N 061/04/9.21-2238/2021 о взыскании с общества 600 тыс. рублей штрафа по части 2 статьи 9.21 Кодекса за повторное нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к электрическим сетям, которое общество в числе других состоявшихся в тот же день обжаловало в Федеральную антимонопольную службу. Последняя решением от 10.02.2022 оставила жалобу общества без удовлетворения. Общество обжаловало постановление и решения в арбитражный суд.

При рассмотрении дела суд счел доказанным совершение обществом и наличие события вмененного ему нарушения, его действия - квалифицированными правильно. Руководствуясь статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, частью 2 статьи 9.21 Кодекса, статьей 26 Федерального закона от 26.03.2006 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", Правилами технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), оценили относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, и сделали правильный вывод о наличии в действиях общества события и состава административного правонарушения в связи с несоблюдением Правил N 861 и невыполнения обществом в установленный срок технологического присоединения в рамках договора от 14.10.2020 N 623/20/БМЭС. Доказательства выполнения обществом мероприятий по технологическому присоединению в соответствии условиями договора технологического присоединения к электрическим сетям N 623/20/БМЭС в материалы дела не представлены. Данное обстоятельство не оспаривается и самим обществом.

Отклоняя ссылки управления об отсутствии оснований для двухкратного снижения размера примененного в отношении общества штрафа (с 600 тыс. рублей до 300 тыс. рублей) по правилам, определенным частью 3 статьи 4.1 Кодекса, суд апелляционной инстанции учел в том числе изложенные в судебных актах по делу N А53-24718/2022 выводы, в котором отражено, что обжалуемое в настоящем деле постановление управления от 13.10.2021 N 061/04/9.21-2238/2022 вступило в законную силу и является первым по отношении к другим вынесенным в тот же день постановлениям управления, вынесенным по результатам одной проверки. Нарушения сроков технологического присоединения выявлены управлением в ходе проверки одной жалобы ООО "Сова"". Определением Верховного Суда Российской Федерации от 02.04.2024 N 308-23-25078 правомерность выводов судебных инстанций по делу N А53-24718/2022 не опровергнута.

Проведение контрольных (надзорных) мероприятий является одной из форм деятельности контрольных (надзорных) органов, по результатам которого могут быть выявлены (обнаружены) признаки административных правонарушений, связанных с нарушением контролируемым лицом обязательных требований. Сходный подход поддержан в определении Верховного Суда Российской Федерации от 03.05.2023 N 302-ЭС23-5301. Из части 1.3 - 3 статьи 28.1 Кодекса в редакции Закона N 290-ФЗ также следует, что выявление административного правонарушения, предусмотренного статьей 9.21 Кодекса, возможно как путем проведения контрольных (надзорных) мероприятий, так и без проведения таковых.

Часть 3.3 статьи 28.1 Кодекса в редакции Закона N 290-ФЗ регламентирует только порядок и поводы возбуждения дел об административных правонарушениях, что не исключает возможность применения в отношении правонарушителя при совершении им первого из ряда других аналогичных правонарушений наказания за совершение этого правонарушения. Наличие установленных судом первой инстанции обстоятельств для снижения назначенного обществу наказания управление не опровергло, о наличии таковых доводы в жалобе не приводит. Принятие решения о возбуждении дела об административном правонарушении и дальнейшие процессуальные действия в данном случае регулируются универсальными нормами Кодекса (в том числе правилами о назначении наказания и его исполнении), а способ выявления факта совершения вмененного обществу правонарушения в рассматриваемом случае никак не влияет на применение в отношении него наказания при установленном факте наличия обжалуемого по настоящему делу постановления по отношению признаков первого по отношению к последующим восемнадцати за ним постановлениям, вынесенным управлением в тот же день по результатам рассмотрения одной и той же проверки и жалобы третьего лица.

Кроме того, изменение мотивировочной части судебного акта не является безусловной обязанностью кассационной инстанции. Сходный подход поддержан и в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 29.09.2022 N 2286-О, пункте 37 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции".

С учетом изложенного основания для отмены или изменения постановления апелляционной инстанции и удовлетворения жалобы управления не установлены.

Руководствуясь статьями 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2023 по делу N А53-15644/2022 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Верховный Суд Российской Федерации в порядке статьи 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Л.А. Черных

Судьи

А.Н. Герасименко А.В. Гиданкина