Правовые и налоговые аспекты создания обособленного подразделения (А. Морозов, "Финансовая газета. Региональный выпуск", N 52, декабрь 2003 г.)

Правовые и налоговые аспекты
создания обособленного подразделения

     Удостоверение полномочий руководителя обособленного подразделения   

     Условия   признания   обособленного    подразделения    в     целях 

     налогообложения                                                     

     Ведение   бухгалтерского   и   налогового   учета   в  обособленных 

     подразделениях                                                      

Понятие "обособленное подразделение" используется в гражданском и налоговом законодательстве. В ст.55 Гражданского кодекса Российской Федерации под обособленными подразделениями понимаются представительства и филиалы. В Налоговом кодексе Российской Федерации не приведены отдельные виды обособленных подразделений, а даны лишь их общие признаки.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации юридическое лицо вправе открывать обособленные подразделения (филиалы и представительства) вне места своего нахождения. В соответствии со ст.55 ГК РФ филиал - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Порядок создания филиалов для обществ с ограниченной ответственностью определен в ст.5 и 12 Федерального закона от 8.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Согласно нормам данного Закона общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Что касается акционерных обществ, то для них порядок образования филиалов определен ст.5 и 12 Федерального закона от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Внесение в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств и их ликвидацией, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, т.е. создание филиалов и открытие представительств относится к исключительной компетенции совета директоров общества.

По общему правилу, установленному в п.3 ст.52 ГК РФ, изменения учредительных документов, в том числе и в части сведений о филиалах, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Сведения о созданных обособленных подразделениях вносятся в учредительные документы юридического лица. Так, согласно абзацу 3 п.3 ст.55 ГК РФ представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица с указанием названия и местонахождения.

Для внесения изменений в учредительные документы общества необходимо согласно Федеральному закону от 8.08.01 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" представить в регистрирующий орган по месту своего нахождения следующий пакет документов:

уведомление о внесении изменений в учредительные документы;

решение о внесении изменений в учредительные документы;

изменения в учредительные документы.

Текст изменений может быть представлен юридическим лицом как в виде отдельного письменного документа, прилагаемого к уставу (учредительному договору), так и в кодифицированном виде - новой редакции устава (учредительного договора).

Форма уведомления (Р 13002) утверждена постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.02 г. N 439 (в ред. от 16.10.03 г.) "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей".

Регистрирующий орган в срок не более пяти дней с момента получения указанного уведомления вносит соответствующую запись в государственный реестр, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.

При отсутствии должным образом зарегистрированных учредительных документов юридического лица с внесенными в них сведениями о созданных филиалах и представительствах можно говорить о несоответствии учредительных документов действующему законодательству.

В настоящее время государственная регистрация филиалов и представительств в порядке, действующем для юридических лиц, законодательством не предусмотрена, т.е. необходимость дополнительной регистрации филиалов как отдельных хозяйствующих субъектов гражданским законодательством не установлена.

Юридическое лицо, создавшее филиал, наделяет его имуществом и утверждает положение, на основании которого действуют данные обособленные подразделения.

Филиалы общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиалы наделяет имуществом создавшее их юридическое лицо.

Филиалы общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество.

Таким образом, филиалы, фактически являющиеся составными частями юридического лица, сами не могут быть юридическими лицами и соответственно не могут выступать сторонами в гражданских правоотношениях.

Руководители филиалов назначаются юридическим лицом, выступают от имени юридического лица и в его интересах согласно выданной им доверенности, являющейся основным документом, определяющим круг их полномочий.

Удостоверение полномочий руководителя обособленного подразделения

В соответствии со ст.185 ГК РФ доверенность является односторонней сделкой, и к ней применяются общие правила, установленные для сделок такого рода. Доверенность совершается только в письменной форме и содержит следующие данные: дату составления, реквизиты представителя и предоставляемого, существо полномочий. Если доверенность выдается на совершение сделок, требующих нотариальной формы (ст.163 ГК РФ), она удостоверяется нотариально, если иное не предусмотрено законом (пп.3-5 ст.185 ГК РФ). Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами (членом совета директоров, заместителем руководителя и др.). Подписи заверяются печатью организации.

Кроме того, согласно ст.9 Федерального закона от 21.11.96 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписывают руководитель организации и главный бухгалтер или уполномоченные ими лица. Следовательно, доверенности на получение и выдачу денежных средств, товара и т. д., выдаваемые любым юридическим лицом, должны скрепляться двумя подписями.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет (ст.186 ГК РФ). Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Доверенность выдается не филиалу или представительству, а только его руководителю как физическому лицу. Это объясняется тем, что именно руководитель филиала или представительства может выступать в качестве представителя юридического лица.

Доверенность руководителя филиала необходима и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами юридического лица (п.20 постановления пленума Верховного суда Российской Федерации и пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 1.07.96 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Соответствующие полномочия, которыми общество наделяет руководителя филиала, должны быть закреплены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале.

Следует обратить внимание на то, что как доверенность, выданная руководителю, так и положение об обособленном подразделении обязательно должны содержать указание на сделки, которые руководитель филиала вправе совершать. Если такое указание имеется, сделки, совершенные руководителем обособленного подразделения, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Условия признания обособленного подразделения
в целях налогообложения

Согласно п.2 ст.11 НК РФ для целей налогообложения обособленное подразделение организации - это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места.

Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение.

Кроме того, организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в качестве налогоплательщика в налоговом органе как по своему месту нахождения, так и по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения (п.1 ст.83 НК РФ).

Местом нахождения обособленного подразделения российской организации признается место осуществления этой организацией деятельности через свое обособленное подразделение.

Таким образом, в целях налогообложения составная часть организации признается ее обособленным подразделением при наличии следующих признаков:

территориальная обособленность от организации (территориальное расположение вне места нахождения организации);

оборудование по месту нахождения стационарных рабочих мест на срок более одного месяца;

осуществление организацией деятельности по месту нахождения ее составной части (подразделения).

В течение одного месяца после создания обособленного подразделения организацией по месту его нахождения подается заявление о постановке на учет по форме N 12-1-3, утвержденной приказом МНС России от 27.11.98 г. N ГБ-3-12/309 (с изм. и доп. от 24.12.99 г.).

Чтобы зарегистрироваться, организация должна представить в налоговую инспекцию по местонахождению своего обособленного подразделения заявление о постановке на учет и одновременно в одном экземпляре заверенные в установленном порядке копии свидетельства о постановке на учет в налоговом органе головной организации, ее учредительных документов и при их наличии документов, подтверждающих факт создания обособленного подразделения (положение об обособленном подразделении, распоряжение (приказ) о его создании, доверенность, выданная организацией руководителю обособленного подразделения), и документов, подтверждающих, что обособленное подразделение исполняет обязанность организации по уплате налогов и сборов по месту своего нахождения.

В результате регистрации организация получает свидетельство, в котором указан код причины постановки на учет (КПП). Этот код проставляется в налоговых декларациях, составляемых филиалом.

Ведение бухгалтерского и налогового учета
в обособленных подразделениях

Организация, открывшая филиал, особое внимание должна обратить на то, что любое обособленное подразделение не является самостоятельным юридическим лицом. Поэтому, если имущество переходит от головной организации к филиалу или же, наоборот, филиал передает какие-либо ценности в головной офис, операции реализации не происходит.

Учреждая филиал, организация может выделить его имущество на отдельный баланс. В этом случае филиал будет самостоятельно составлять бухгалтерскую отчетность. Однако в налоговые органы он ее не представляет, а все показатели его деятельности включаются в отчетность головной организации. При этом расчеты между головной организацией и филиалом отражаются на счете 79 "Внутрихозяйственные расчеты" (приказ Минфина России от 31.10.2000 г. N 94н).

Филиалы, имеющие отдельный баланс и расчетный счет, выполняют обязанности организации по уплате налогов в местные бюджеты самостоятельно.

Следует обратить внимание на то, что обособленные структурные подразделения не являются самостоятельными налогоплательщиками в силу действующего налогового законодательства (ст.19 НК РФ). Всю полноту обязательств по начислению и уплате в бюджет налогов и сборов несут создавшие их организации, т.е. головные структурные подразделения. Филиалы и другие обособленные подразделения российских организаций могут лишь исполнять обязанности этих организаций по уплате местных налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов (или иных обособленных подразделений).

А. Морозов,

ООО "АФИКО Аудит"

"Финансовая газета. Региональный выпуск", N 52, декабрь 2003 г.