Смена генерального директора
Каждое коммерческое предприятие имеет руководителя, который исполняет волю учредителей. Именно от него зависит судьба и самого предприятия, и многих людей, работающих на нем, и любая организация рано или поздно сталкивается с такой проблемой. Было бы преувеличением заявить об однозначности порядка смены руководителя предприятия. В этом случае придется решить ряд вопросов, и основные из них сводятся к следующему:
на каком основании должно происходить увольнение генерального директора;
какими документами следует оформлять увольнение;
какими документами оформляется назначение нового генерального директора;
с какого момента новый генеральный директор считается вступившим в должность, а прежний - уволенным;
ответственность руководителей предприятия.
Согласно ст.77 Трудового кодекса РФ увольнение - это прекращение работником всех своих трудовых функций, предусмотренных трудовым договором и должностной инструкцией, оформленное в установленном законом порядке. Днем увольнения во всех случаях является последний день работы. Основания прекращения трудового договора, которые распространяются на всех работников предприятия, включая его руководителя, определены в гл.13 ТК РФ. Однако ст.278 ТК РФ в отношении руководителя предусмотрены дополнительные основания, а именно:
- в связи с отстранением от должности руководителя организации - должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
- в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном расторжении трудового договора;
- по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.
Обратим внимание на последнее основание, которое означает, что в трудовом договоре могут быть оговорены дополнительные основания для увольнения помимо тех, что устанавливаются законодательством.
Взаимоотношения руководителя предприятия с работодателем регулируются Трудовым кодексом, учредительными документами и трудовым договором.
Первичным документом, на основании которого происходит увольнение руководителя, является протокол общего собрания учредителей (акционеров) общества (при количестве двух и более учредителей) либо решение единственного участника общества (при одном учредителе). В этом протоколе должен быть обозначен вопрос об освобождении от исполнения обязанностей руководителя предприятия. Вторым документом является приказ об увольнении, который подписывается учредителем (учредителями) во исполнение общего решения. Для избежания негативных юридических последствий увольняемому руководителю следует поставить свою подпись на этом приказе, с обязательным указанием о его уведомлении и дате уведомления. Решение о назначении на должность нового руководителя может быть отражено в тех же документах, что и решение об освобождении от занимаемой должности прежнего руководителя, либо оформлено отдельным распоряжением по предприятию.
Пунктом "л" ст.5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129 "О государственной регистрации юридических лиц" (далее - Закон о госрегистрации) предусмотрено, что в государственном реестре содержатся фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством, и идентификационный номер налогоплательщика при его наличии. Поскольку лицом, имеющим право действовать от имени юридического лица и в его интересах признается его руководитель, следовательно, при смене руководителя в государственный реестр нужно внести соответствующие изменения. Порядок их внесения установлен ст.18 Закона о госрегистрации, и сводится он к следующему:
- государственная регистрация изменений осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения юридического лица. Данное положение означает, что подавать документы необходимо в налоговую инспекцию, под юрисдикцию которой подпадает юридический адрес предприятия (налоговая инспекция, в которой предприятие стоит на учете);
- документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или почтовым отправлением с объявленной ценностью при его отсылке и описью вложения. Уполномоченным лицом может быть прежний руководитель предприятия либо лицо, действующее по доверенности (новый генеральный директор или иное лицо);
- подпись заявителя на заявлении должна быть нотариально удостоверена. При удостоверении нотариусу необходимо представить устав (заверенный налоговой инспекцией либо зарегистрированный регистрационной палатой); свидетельство о внесении записи о предприятии в единый государственный реестр юридических лиц; свидетельство о присвоении идентификационного номера налогоплательщика (ИНН); если заявителем выступает прежний руководитель, необходим протокол (решение) о назначении его на должность, если новый - доверенность;
- датой представления документов на государственную регистрацию является день их получения регистрирующим органом;
- заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. По этому документу заявитель впоследствии будет получать свидетельство о внесении записи в государственный реестр;
- регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов;
- регистрирующий орган не вправе требовать представить документы, не предусмотренные указанным Законом;
- государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Документом, подаваемым в регистрирующий орган в соответствии со ст.17 Закона о госрегистрации, является заявление о внесении изменений в государственный реестр по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. Тем не менее многие налоговые инспекции дополнительно требуют протокол (решение) об освобождении от исполнения обязанностей прежнего руководителя и о назначении нового, а также доверенность на уполномоченное лицо. Однако исходя из положений ст.9, 17 и 18 названного Закона данное требование незаконно.
В силу п.4 ст.5 того же Закона предприятие обязано в течение трех дней с момента изменения данных руководителя (при его смене) сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения, т.е. уполномоченное лицо предприятия должно подать заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице. Датой, с которой следует исчислять указанный срок, является следующее число после даты подписания протокола (решения).
Согласно ст.25 Закона о госрегистрации в случае непредставления сведений, необходимых для включения в реестр, или несвоевременного их представления или представления недостоверных сведений заявители и (или) юридические лица несут ответственность, установленную законодательством. Перечисленные правонарушения в соответствии с п.3 ст.14.25 КоАП РФ влекут предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 50 МРОТ. (По практике могу сказать, что ни разу налоговый орган не прибег к применению санкции в виде предупреждения, хотя закон это и предусматривает). Указанные санкции распространяются на сведения, представление которых предусмотрено законом, на иные сведения распространяется действие п.1 ст.15.6 КоАП РФ: "Непредставление в установленный законодательством о налогах и сборах срок либо отказ от представления в налоговые, таможенные органы и органы государственного внебюджетного фонда оформленных в установленном порядке документов и (или) иных сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, а равно представление таких сведений в неполном объеме или в искаженном виде, за исключением предусмотренных частью 2 настоящей статьи, - влечет наложение штрафа на граждан в размере от одного до трех минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда".
Основными лицами, на которые налагаются административные санкции и которые могут привлекаться к уголовной ответственности, являются руководитель предприятия и главный бухгалтер. Соответственно, возникает вопрос, когда прежний руководитель считается освобожденным от своих обязанностей и как следствие - от ответственности?
Статьей 77 ТК РФ днем увольнения работника признается последний день его работы, однако трудовым договором в силу ст.274 ТК РФ может быть предусмотрено иное. Например, в договоре днем увольнения руководителя может быть определен день передачи дел предприятия с подписанием акта приема передачи и фактического вступления в должность нового руководителя. Это означает, что даже после подписания протокола (решения) и приказа руководитель считается еще не уволенным.
Из положений Закона о госрегистрации следует, что де-юре новый руководитель считается вступившим в должность (а прежний - уволенным) лишь с даты внесения соответс
