Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 29 июля 2003 г. N КА-А40/5112-03 Суд отказал в удовлетворении иска о признании недействительным решения налогового органа в части привлечения общества к налоговой ответственности за неуплату НДС, указав, что установленные налоговой проверкой обстоятельства подтверждают неуплату НДС, т.е. содержательную часть правонарушения

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 29 июля 2003 г. N КА-А40/5112-03

Решением от 03.04.2003, оставленным без изменения постановлением от 21.05.2003 удовлетворено заявление общества с ограниченной ответственностью "Автофранс" к Инспекции МНС РФ N 29 по ЗАО г. Москвы с учетом определения от 07.04.03 о признании недействительным решения налогового органа от 24.12.02 N 18-05-3948/881 ДСП за исключением привлечения ООО "Автофранс" к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в сумме 195363 руб. 20 коп. за неуплату НДС в результате завышения налоговых вычетов, предложения уплатить штраф в указанной сумме, НДС в сумме 976816 руб. и пени в сумме 130330 руб., ссылаясь на обоснованность и законность оспариваемого решения в этой части, поскольку установлено завышение Обществом налоговых вычетов по НДС за август и сентябрь 2002 г. на общую сумму 976816 руб.

Законность и обоснованность решения и постановления суда проверяется в порядке ст. 284 АПК РФ в связи с кассационной жалобой ООО "Автофранс", в которой он просит судебные акты в части отказа в удовлетворении заявления отменить, заявление удовлетворить полностью, т.к. суд неправильно применил нормы материального и процессуального права.

Налоговый орган отзыв на кассационную жалобу не представил, но просит судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения, поскольку неуплата НДС за август, сентябрь 2002 г. в сумме 778154 руб. и 265109 руб. доказана и не оспаривается Обществом, поэтому оспариваемое решение законно и обоснованно.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции считает, что оснований для отмены судебных актов не имеется.

Дело по кассационной жалобе рассматривается в порядке ст. 286 АПК РФ.

Как следует из материалов дела недоимка по НДС за 2002 г. составила 1557294 руб., которая фактически образовалась у Общества, в том числе в связи с нарушением п. 5 ст. 171 НК РФ, в августе и в сентябре 2002 г. при реализации товаров в случае возврата товаров, что повлекло занижение налога за этот период в сумме 976816 руб.

Факт неуплаты НДС в сумме 976816 руб., допущенный Обществом при возврате товаров, а не при возврате авансов. Общество не отрицает, но настаивает на удовлетворении его требования о признании решения налогового органа незаконным, поскольку налоговый орган дал неправильную квалификацию его правонарушению, и привлек к налоговой ответственности за несовершенное им налоговое правонарушение.

В ходе налоговой проверки установлено неуплата НДС в нарушение п. 8 ст. 171 за август 2002 г. на 778154 руб., за сентябрь на 265109 руб.

Данная недоимка подтверждена налоговой декларацией заявителя за август, сентябрь 2002 г. (т. 2, л.д. 87, 100).

Однако фактически недоимка образовалась при реализации товаров, в случае возврата этих товаров.

Суд первой и апелляционной инстанции полно и всесторонне исследовали указанные обстоятельства, установили факт неуплаты НДС за август и сентябрь. Данный вывод основан на материалах дела, не оспаривается Обществом.

Довод налогового органа о неправильной квалификации его действий при привлечении к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ является необоснованным, т.к. данная норма права предусматривает налоговую ответственность за неуплату налога в результате неправильного исчисления налога.

Данное обстоятельство установлено налоговым органом и судом, поэтому неуплата налога при реализации товара, в случае его возврата (п. 5 ст. 171 НК РФ) также образует состав налогового правонарушения, предусмотренных п. 1 ст. 122 НК РФ.

Неуплата налога (суть правонарушения) описано налоговым органом в акте налоговой проверки и решении налогового органа, поэтому довод налогоплательщика о нарушении п. 3 ст. 101 НК РФ не является основанием для отмены судебных актов, поскольку установленные налоговой проверкой обстоятельства, подтверждают неуплату НДС, т.е. содержательную часть правонарушения, а поскольку налогоплательщик не оспаривает образовавшуюся недоимку в общей сумме 976816 руб., то суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены судебных актов.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 АПК РФ, суд постановил:

решение от 03.04.2003, постановление от 21.05.2003 по делу N А40-14/03-111-1 Арбитражного суда г. Москвы оставить без изменения, кассационную жалобу ООО "Автофранс" - без удовлетворения.