Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18 февраля 2004 г. N КГ-А40/698-04-П-2 Кассационная жалоба подлежит возвращению на основании пункта 1 части 1 ст. 281 АПК РФ как кассационная жалоба, поданная на судебный акт, не вступивший в законную силу и не подлежащий обжалованию в порядке кассационного производства. Кассационная жалоба на решение в данном случае не может быть подана и рассмотрена до принятия постановления апелляционной инстанцией

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 18 февраля 2004 г. N КГ-А40/698-04-П-2

ЗАО "Аудикон-92" предъявило ИМНС N 24 по ЮАО г. Москвы и Министерству Российской Федерации по налогам и сборам иск о возмещении расходов на адвокатские услуги.

Решением от 11.02.03 иск удовлетворен частично. С Министерства взыскано 2.000 руб.

Постановлением суда кассационной инстанции 10.06.03 решение отменено с передачей дела на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела решением от 16.10.03 иск удовлетворен частично.

С Министерства в пользу ЗАО "Аудикон-92" взыскано 1.000 руб. в возмещение расходов на адвокатские услуги и 5.000 руб. судебных расходов по данному делу.

Определением от 17.12.03 апелляционная жалоба ИМНС N 24 на решение от 16.10.03 возвращена со ссылкой на пропуск срока для апелляционного обжалования и отсутствие ходатайства о восстановлении срока.

ЗАО "Аудикон-92" подало кассационную жалобу на решение от 16.10.03 со ссылкой на его незаконность и необоснованность.

Одновременно Министерство подало кассационную жалобу на определение от 17.12.03 о возвращении апелляционной жалобы, указывая при этом, что вывод суда о пропуске срока на апелляционное обжалование ошибочен.

В судебном заседании представитель Министерства поддержал свою кассационную жалобу и просил отменить определение от 17.12.03 с передачей дела для рассмотрения в апелляционную инстанцию.

Представитель ЗАО "Аудикон-92" поддержал свою кассационную жалобу по изложенным в ней мотивам.

Изучив материалы дела, кассационные жалобы Министерства и ЗАО "Аудикон-92", обсудив доводы представителей, суд кассационной инстанции считает определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.12.03 о возвращении апелляционной жалобы Министерства подлежащим отмене с передачей дела на рассмотрение в апелляционную инстанцию. Кассационная жалоба ЗАО "Аудикон-92" на решение от 16.10.03 подлежит при этом возвращению.

Основания следующие.

Возвращая апелляционную жалобу Министерства на решение от 16.10.03, Арбитражный суд г. Москвы исходил из пропуска срока на апелляционное обжалование и отсутствие ходатайства о восстановлении срока.

Между тем апелляционная жалоба подана Министерством своевременно. Полный текст решения изготовлен 20.10.03, апелляционная жалоба подана Министерством 20.11.03, о чем свидетельствуют отметка на кассационной жалобе (л.д. 143, т. 2), а также почтовая квитанция (на обороте л.д. 144, т. 2).

Таким образом, апелляционная жалоба подана Министерством своевременно и подлежала рассмотрению.

При этом решение от 16.10.03 считалось бы вступившим в законную силу после принятия постановления апелляционной инстанцией, если бы оно не было отменено или изменено (ч. 1 ст. 180 АПК РФ). Соответственно, право кассационного обжалования решения возникло бы после принятия постановления апелляционной инстанцией.

В связи с тем, что апелляционная жалоба Министерства подлежала принятию и рассмотрению, кассационная жалоба ЗАО "Аудикон-92" на решение от 16.10.03 рассматривается в данном случае как ошибочно принятая и подлежит возвращению на основании пункта 1 части 1 ст. 281 АПК РФ как кассационная жалоба, поданная на судебный акт, не вступивший в законную силу и не подлежащий обжалованию в порядке кассационного производства. Кассационная жалоба на решение в данном случае не может быть подана и рассмотрена до принятия постановления апелляционной инстанцией.

Руководствуясь ст.ст. 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

постановил:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.12.03 по делу N А40-41831/03-113-419 отменить, апелляционную жалобу направить для рассмотрения по существу.

Кассационную жалобу ЗАО "Аудикон-92" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.10.03 по делу N А40-41831/03-113-419 возвратить.

Возвратить ЗАО "Аудикон-92" из федерального бюджета 701 руб. государственной пошлины за подачу кассационной жалобы.