Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 4 мая 2011 г. N Ф07-3311/11 по делу N А56-12109/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 мая 2011 года.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Власовой М.Г., судей Кадулина А.В., Кужаровой Н.И.,

при участии от Мицовчина Степана Ивановича - Мищенко А.С. (доверенность от 01.04.2011), от закрытого акционерного общества "Аэролайт - Санкт-Петербург" Коробко И.Л. (доверенность от 27.12.2010),

рассмотрев 28.04.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аэролайт СПб" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.09.2010 (судья Изотова С.В.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 (судьи Серикова И.А., Барканова Я.В., Жиляева Е.В.) по делу N А56-12109/2009,

установил

Акционер закрытого акционерного общества "Аэролайт - Санкт-Петербург" (далее - ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург") Мицовчин Степан Иванович обратился в арбитражный суд к ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" и обществу с ограниченной ответственностью "Аэролайт СПб" (далее - ООО "Аэролайт СПб") о признании недействительным договора от 17.11.2008 N 3 купли-продажи транспортной техники, а также о применении последствий недействительности сделки в виде возврата ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" транспортной техники на сумму 1 900 744 руб. Иск принят к производству, делу присвоен номер А56-12109/2009.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 31.03.2009 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Аэролайт" (далее - ОАО "Аэролайт").

Мицовчин С.И. обратился также с исками к ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" и ООО "Аэролайт СПб") о признании недействительным договора от 10.11.2008 N 2 и применении последствий его недействительности в виде возврата ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" транспортной техники на сумму 2 982 890 руб., о признании недействительным договора от 23.07.2008 и применении последствий его недействительности в виде возврата ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" следующих объектов недвижимости: земельного участка площадью 350 кв. м с кадастровым номером 78:14:7704:4, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Штурманская улица, дом 9, корпус 2, и производственно-бытового корпуса площадью 795,1 кв. м с кадастровым номером 78:14:7704:4:14, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, Штурманская улица, дом 9, корпус 2, литера А.

Иски приняты к производству, делам присвоены номера А56-12102/2009 и А56-8692/2009.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 11.06.2009 дела N А56-12109/2009, А56-12102/2009 и А56-8692/2009 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, делу присвоен номер А56-12109/2009.

Решением от 17.09.2010, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 20.01.2011, признаны недействительными договоры от 23.07.2008, от 10.11.2008 N 2, от 17.11.2008 N 3 и применены последствия недействительности сделок в виде обязания ООО "Аэролайт СПб" возвратить ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" имущество, а ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" возвратить ООО "Аэролайт СПб" 5 768 527 руб. 73 коп. Судом восстановлена задолженность ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" перед ООО "Аэролайт СПб" по договору от 18.02.2009 N АЭ - 12 - Р в размере 138 077 руб. 70 коп. и по договору от 1.10.2008 N 06-08 - в размере 398 128 руб. 57 коп.

В кассационной жалобе ООО "Аэролайт СПб", ссылаясь на несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить решение от 17.09.2010 и постановление от 20.01.2011 и направить дело на новое рассмотрения в суд первой инстанции в ином составе.

Отзывы на кассационную жалобу не представлены.

В судебном заседании представитель ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" поддержал доводы кассационной жалобы, а представитель Мицовчина С.И. возражал против ее удовлетворения.

Остальные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей в заседание кассационной инстанции не направили, что в соответствии со статьей 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения жалобы в их отсутствие.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, по договору от 23.07.2008 ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" продало ООО "Аэролайт СПб" земельный участок площадью 350 кв.м с кадастровым номером 78:14:7704:4, находящийся по адресу: Санкт-Петербург, Штурманская улица, дом 9, корпус 2, и расположенный на нем производственно-бытовой корпус с кадастровым номером 78:14:7704:4:14 по адресу: Санкт-Петербург, Штурманская улица, дом 9, корпус 2, литера А.

Цена земельного участка по договору составила 306 000 руб., цена производственно-бытового корпуса - 1 115 100 руб., в том числе налог на добавленную стоимость 18%.

Платежным поручением от 24.09.2008 N 56 ООО "Аэролайт СПб" перечислило ЗАО "Аэролайт Санкт-Петербург" 1 421 100 руб. по договору от 23.07.2008.

ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" (продавец) и ООО "Аэролайт СПб" (покупатель) заключили договор от 10.11.2008 N 2 купли-продажи следующей транспортной техники: прицепа специального марки ПС-8934, VIN X8E89340040000208, 2004 год выпуска, номер шасси Х8Е89340040000208,номер двигателя "без двигателя", номер кузова отсутствует, N ПТС 32 КЕ 163091; грузового самосвала марки ММЗ-4505, VIN ХТР45050000001676, 1992 год выпуска, номер шасси "без номера", номер двигателя 508-932843, номер кузова отсутствует, N ПТС 50 ВТ 346176; автобуса марки ПАЗ 32054-07, VIN Х1М3205КR60000532, 2006 год выпуска, номер шасси отсутствует, номер двигателя Д245.7Е2 191403, номер кузова 60000532, N ПТС 52МВ771327; грузовой цистерны поливомоечной марки ЗИЛ 130Б, VIN нет, 1983 год выпуска, номер шасси 2111555, номер двигателя 130-889122, номер кузова отсутствует; N ПТС 50ЕХ 851201; самосвала марки КамАЗ 65115, VIN ХТС 651150 5 2258807, 2005 год выпуска, номер шасси ХТС 651150 5 2258807, номер двигателя 740.30-260 2319636, номер кузова 1949228, N ПТС 16 МА 723976; тягача бортового марки КамАЗ 4308, VIN ХТС 430800 6 1116398, 2006 год выпуска, номер шасси ХТС 430800 6 1116398, номер двигателя КАММИНС В5.9-180CIVO 30799432, номер кузова 1953037, N ПТС 16 МВ 407655; грузового транспортного средства марки ГАЗ-33023, VIN Х9633023050093742, 2005 год выпуска, номер шасси отсутствует, номер двигателя *405220*53072194*, номер кузова 33023050041780, N ПТС 52 МА 191762; грузового транспортного средства марки ГАЗ-330232, VIN Х9633023282320918, 2008 год выпуска, номер шасси отсутствует, номер двигателя *405240*83064130*, номер кузова 33023080100929, N ПТС 52 МР 886891; легкового транспортного средства марки Subaru Forester, VIN JF1SG9LD38G153531, 2007 год выпуска, номер шасси отсутствует, номер двигателя EJ25D314904, номер кузова JF1SG9LD38G153531, N ПТС 78 ТХ 932639; грузового пикапа марки GREAT WALL CC1022SR, VIN LGWCA2G695A084358, 2005 год выпуска, номер шасси LGWCA2G695A084358, номер двигателя 491 QE, D050405490, номер кузова отсутствует, N ПТС 77 ТС 786730; прицепа специального марки ПС-8934, VIN Х8Е89340040000207, 2004 год выпуска, номер шасси Х8Е89340040000207, номер двигателя "без двигателя", номер кузова отсутствует, N ПТС 32 КЕ 163090.

Общая цена по договору от 10.11.2008 N 2 составляет 2 982 890 руб.

ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" (продавец) и ООО "Аэролайт СПб" заключили договор от 17.11.2008 N 3 купли-продажи следующих транспортных средств: прицепа марки 2ПТС-6, 1994 год выпуска, номер двигателя отсутствует, номер рамы 5655, свидетельство о регистрации транспортного средства серии ВА N 779417; трактора марки МТЗ-80*, коробка передач 0234107*, 1985 год выпуска, основной мост 006784, номер двигателя 943729, номер рамы 0094*, паспорт серии АА N 403616; экскаватора марки ЭТЦ-165А, коробка передач 1701025, 1994 год выпуска, номер рамы 810026, номер двигателя 880813, основной ведущий мост 2401001, паспорт серии АА N403653; экскаватора-погрузчика марки CATERPILLAR 428ВАТ, 1995 год выпуска, номер двигателя 5НК23177, номер кузова отсутствует, паспорт серии ТА N 285703; экскаватора цепной марки ЭЦУ-150, основной ведущий мост 383004/464344, 2004 год выпуска, номер рамы 41218 (80800830), номер двигателя Д243 N 629461, коробка передач 085668, паспорт серии ТА N 281120; погрузчика-экскаватора марки TEREX 860, номер рамы 8MFH64TC06CGM9828, 2006 год выпуска, номер двигателя RG38099U323909N, основной ведущий мост 01000671/01001148, паспорт серии ТА N 163107.

В соответствии с пунктом 3.1 договора от 17.11.2008 N 3 общая цена транспортной техники составляет 1 900 744 руб.

Актами зачета взаимных требования от 31.03.2009 N 1 и 2, подписанными ООО "Аэролайт СПб" и ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург", в счет оплаты транспортных средств по договору от 17.11.2008 N 3 зачтены 138 077 руб. 70 коп. задолженности по договору от 18.02.2009 N АЭ-12-Р и 398 128 руб. 57 коп. - по договору от 01.01.2008 N 06-08.

Судом первой инстанции установлено, что оплата по договорам купли-продажи транспортных средств от 10.11.2008 N 2 и от 17.11.2008 N 3 осуществлена покупателем полностью.

Ссылаясь на то, что указанные сделки являются сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, акционер ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" Мицовчин С.И. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 81 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" сделки, в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями главы XI названного Федерального закона. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;

- в иных случаях, определенных уставом общества.

Судами установлено и материалами дела подтверждается, что на момент заключения оспариваемых сделок ОАО "Аэролайт" одновременно являлось акционером ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург", владеющим 50 процентами голосующих акций общества, и учредителем ООО "Аэролайт СПб" с долей в уставном капитале последнего в размере 51%. Хромов Николай Николаевич являлся одновременно генеральным директором и членом совета директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург", а также участником и генеральным директором ОАО "Аэролайт". Кобозев Сергей Валентинович являлся акционером ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург", владеющим 5,1% голосующих акций общества, членом совета директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург", а также участником и генеральным директором ООО "Аэролайт СПб" с долей в уставном капитале последнего в размере 17%. Анясов Александр Ханафьевич являлся членом совета директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" и председателем совета директоров ОАО "Аэролайт".

При таких обстоятельствах кассационная инстанция полагает, что суды правомерно признали ОАО "Аэролайт", Хромова Н.Н., Кобозева С.В. и Анясова А.Х. лицами, заинтересованными в совершении оспариваемых сделок.

В силу пункта 1 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с названной статьей.

В силу пункта 2 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном пунктом 4 названной статьи.

Пунктом 7.3 устава ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" установлено, что персональный и количественный состав совета директоров определяется решением общего собрания акционеров. Члены совета директоров общества избираются кумулятивным голосованием сроком на один год с правом переизбрания. Согласно пункту 7.6 устава кворумом для проведения заседания совета директоров является присутствие не менее половины от числа избранных членов совета директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург".

Как видно из протокола общего годового собрания акционеров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" от 15.07.2007, совет директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" на 2007 - 2008 годы (до следующего годового общего собрания акционеров) определен в количестве пяти членов совета директоров. В состав совета директоров избраны Хромов Н.Н., Анясов А.Х., Мицовчин С.И., Кобозев С.В., Иванцов Б.И.

Общим годовым собранием акционеров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" от 27.05.2008 совет директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" на 2008 год определен в количестве пяти членов совета директоров. В состав совета директоров избраны Хромов Н.Н., Анясов А.Х., Мицовчин С.И., Кобозев С.В., Капусто С.А.

Кассационная инстанция считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что представленные в материалы дела протоколы заседания совета директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" от 22.02.2008 N 2 и выписка из протокола от 25.02.2008 N 3 не могут быть приняты в качестве надлежащего одобрения оспариваемых сделок.

Из указанных протоколов следует, что на заседаниях советов директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" 22.02.2008 и 25.02.2008 присутствовали и принимали решение об одобрении оспариваемых сделок по отчуждению ООО "Аэролайт - СПб" земельного участка с расположенным на нем зданием и транспортных средств Кобозев С.В., Хромов Н.Н., Анясов А.Х., Иванцов Б.И.

Поскольку Кобозев С.В., Хромов Н.Н. и Анясов А.Х. признаны заинтересованными директорами, количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" кворума для проведения заседания совета директоров, в связи с чем решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно приниматься общим собранием акционеров.

Кроме того, суд первой инстанции правомерно указал, что на момент одобрения указанных сделок ООО "Аэролайт - СПб" еще не было создано, поскольку согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц ООО "Аэролайт - СПб" создано лишь 20.06.2008.

Согласно пункту 4 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в случае, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

Судом первой инстанции установлено, что балансовая стоимость транспортных средств, отчужденных по оспариваемым сделкам, составила более двух процентов балансовой стоимости активов ЗАО "Аэролайт - Санкт - Петербург".

Между тем решение общего собрания акционеров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" об одобрении оспариваемых сделок отсутствует.

В соответствии с пунктом 1 статьи 77 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", если лицо, заинтересованное в совершении одной или нескольких сделок, при которых цена (денежная оценка) имущества определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества, является членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, цена (денежная оценка) имущества определяется решением членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, не заинтересованных в совершении сделки.

Материалами дела подтверждается, что цена оспариваемых сделок определена из балансовой стоимости отчуждаемого имущества.

В ходе судебного разбирательства назначена судебная экспертиза. В соответствии с заключением эксперта от 17.05.2010 рыночная стоимость объектов недвижимости, являющихся предметом договора купли-продажи от 23.07.2008, на дату совершения сделки составила 30 800 000 руб., транспортных средств по договору от 10.11.2008 - 5 213 000 руб.; транспортных средств по договору от 17.11.2008 - 4 115 000 руб.

В соответствии с частью 3 статьи 85 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта исследуется наряду с другими доказательствами по делу.

Оценив заключение эксперта от 17.05.2010 наряду с отчетами общества с ограниченной ответственностью "Оценочная фирма "Проект-Оценка", согласно которым рыночная стоимость земельного участка и расположенного на нем производственно-бытового корпуса по состоянию на 15.08.2008 составила 32 011 000 руб., а рыночная стоимость транспортных средств, проданных по договорам от 10.11.2008 и от 17.11.2008, по состоянию на 03.06.2009 составила 8 899 000 руб., суды обеих инстанций пришли к выводу о продаже указанного имущества по заниженной цене.

Согласно пункту 1 статьи 84 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных названным Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Поскольку одобрение оспариваемых сделок на заседания совета директоров ЗАО "Аэролайт - Санкт-Петербург" 22.02.2008 и 25.02.2008 не является надлежащим, а решение общего собрания акционеров ЗАО "Аэпролайт - Санкт-Петербург" об одобрении сделок отсутствует, следует признать правильным вывод судов обеих инстанций о том, что оспариваемые сделки совершены с нарушением требований статей 77, 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", следовательно, суды законно и обоснованно удовлетворили исковые требования акционера Мицовчина С.И.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил

решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17.09.2010 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2011 по делу N А56-12109/2009 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аэролайт СПб" - без удовлетворения.

Председательствующий

М.Г. Власова

Судьи

А.В. Кадулин Н. И. Кужарова