Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 13 декабря 2011 г. N Ф07-219/11 по делу N А26-2461/2011

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Кудина А.Г., судей Клириковой Т.В. и Самсоновой Л.А.,

при участии от открытого акционерного общества "Олонецкий хлебозавод" Жильцова О.С. (генеральный директор; контракт от 06.06.2007) и Брицыной Е.Н. (доверенность от 17.05.2011 б/н), от Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе Гафурова Р.А. (доверенность от 03.05.2011 N 72-11-ПИ-06/6960),

рассмотрев 06.12.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе на решение Арбитражного суда Республики Карелия от 06.06.2011 (судья Лазарев А.Ю.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011 (судьи Лопато И.Б., Савицкая И.Г., Семенова А.Б.) по делу N А26-2461/2011,

установил

Открытое акционерное общество "Олонецкий хлебозавод", место нахождения: 186000, город Олонец, улица Ленина, дом 39, ОГРН 1021001026430 (далее - ОАО "Олонецкий хлебозавод", Общество), обратилось в Арбитражный суд Республики Карелия с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе, место нахождения: 191011, Санкт-Петербург, набережная реки Фонтанки, дом 15, ОГРН 1037843053214 (далее - ФСФР) от 18.01.2011 N 72-11-95/пн о назначении административного наказания, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде штрафа в размере 600 000 руб.

Решением суда первой инстанции от 06.06.2011 заявление Общества удовлетворено, постановление ФСФР признано незаконным и отменено.

Постановлением апелляционной инстанции от 01.09.2011 решение от 06.06.2011 оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ФСФР просит отменить принятые по настоящему делу судебные акты и отказать в удовлетворении заявления Общества, связи с несоответствием выводов судов фактическим обстоятельствам дела и неправильным применением норм материального права. По мнению подателя жалобы, суд необоснованно сослался на протокол заседания Совета директоров Общества от 06.09.2010, поскольку означенный протокол не содержит сведений о включении в повестку дня общего собрания акционеров ОАО "Олонецкий хлебозавод" вопроса о внесении изменений в Устав организации. Кроме того, материалами дела подтверждается неисполнение заявителем в установленный срок (90 дней) пункта 2 предписания о приведении названного устава в соответствие с Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ). Это предписание Обществом в судебном порядке не обжаловалось, а потому правовых оснований для удовлетворения заявления Общества у суда не имелось.

В отзыве на кассационную жалобу ОАО "Олонецкий хлебозавод" просит решение от 06.06.2011 и постановление от 01.09.2011 оставить без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель административного органа поддержал доводы, приведенные в кассационной жалобе, а представители Общества их отклонили по основаниям, изложенным в отзыве.

Законность принятых по настоящему делу судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как видно из материалов дела, ФСФР в адрес Общества вынесло предписание от 11.08.2010 N 72-10-АТ-18/1857пд об устранении допущенных нарушений Закона N 208-ФЗ. Согласно пункту 2 данного предписания Общества надлежит привести устав ОАО "Олонецкий хлебозавод" в соответствие с требованиями пункта 3 статьи 66 Закона N 208-ФЗ в срок 90 дней с даты его получения.

На заседании Совета директоров, проведенном 06.09.2010, был вынесен на обсуждение вопрос о необходимости внесения изменений в устав Общества (что относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров) и принято решение о том, что данный вопрос будет рассмотрен на годовом общем собрании акционеров. Письмом от 06.09.2010 N 300 протокол Совета директоров направлен в адрес ФСФР.

Неисполнение Обществом предписания о приведении Устава в соответствии с требованиями законодательства в установленный срок послужило основанием для составления административным органом 10.12.2010 протокола об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения материалов по делу об административном правонарушении 18.01.2011 ФСФР было вынесено постановление N 72-11-95/пн, о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 600 000 рублей, за неисполнение требования пункта 2 предписания от 11.08.2010.

Посчитав указанное постановление административного органа незаконным, ОАО "Олонецкий хлебозавод" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или территориального органа.

В соответствии с пунктом 3 статьи 66 Закона N 208-ФЗ (в ред. Федерального закона от 24.02.2004 N 5-ФЗ) количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов.

Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 48 Закона N 208-ФЗ отнесены к компетенции общего собрания акционеров.

Совет директоров ОАО "Олонецкий хлебозавод" принял решение о вынесение рассмотрения вопроса о внесении изменений в устав Общества на годовом общем собрании его акционеров, т.е. в четком соответствии с требованиями действующего законодательства.

Суды первой и апелляционной инстанций пришли к правильному выводу о том, что предписание должно быть исполнимым, а не носить признаки формального выполнения ФСФР требований административного регламента по исполнению Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции контроля и надзора, утвержденного приказом ФСФР РФ от 13.11.2007 N 07-107/пз-н. В данном случае административный орган выдал предписание без учета установленного законодательством порядка внесения изменений в устав акционерного общества.

Вопрос о внесении изменений в устав Общества рассмотрен на общем годовом собрании акционеров ОАО "Олонецкий хлебозавод", о чем свидетельствует протокол от 29.06.2011.

В соответствии с частью 1 статьи 55 Закона N 208-ФЗ внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Таким образом, требование административного органа о внесении изменений в устав акционерного общества путем созыва внеочередного собрания акционеров в установленный срок в целях выполнения предписания ФСФР не основано на нормах действующего законодательства Российской Федерации.

Кассационная инстанция согласна с судами первой и апелляционной инстанции, что заявителем были приняты все возможные для него меры к исполнению предписания.

С учетом изложенного суды пришли к правильному выводу об отсутствии в действиях Общества состава вменяемого ему правонарушения, в связи с чем правомерно удовлетворили заявленные ОАО "Олонецкий хлебозавод" требования.

Основания для отмены принятых по делу судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьей 286 и пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил

решение Арбитражного суда Республики Карелия от 06.06.2011 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2011 по делу N А26-2461/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Северо-Западном федеральном округе - без удовлетворения.

Председательствующий

А.Г. Кудин

Судьи

Т.В. Клирикова Л.А. Самсонова