Определение Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 29 февраля 2012 г. N Ф07-73/12 по делу N А56-94775/2009

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Марьянковой Н.В., судей Кужаровой Н.И., Малышевой Н.Н.,

при участии от общества с ограниченной ответственностью "Монтаж-Строй" генерального директора Гетманского М.В. (решение участника общества от 07.09.2009 N 1), Резоновой О.А. (доверенность от 10.01.2012), от открытого акционерного общества "Ленинградские областные коммунальные системы" Черниченко К. Е. (доверенность от 01.11.2011 N 73),

рассмотрев 29.02.2012 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Ленинградские областные коммунальные системы" на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2011 по делу N А56-94775/2009 (судьи Горшелев В.В., Медведева И.Г., Смирнова Я.Г.),

установил

Общество с ограниченной ответственностью "Монтаж-Строй", место нахождения: 188643, Ленинградская обл., г. Всеволожск, Социалистическая ул., д. 94, ОГРН 1034700568330 (далее - ООО "Монтаж-Строй"), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к открытому акционерному обществу "Ленинградские областные коммунальные системы", место нахождения: 188354, Ленинградская обл., Гатчинский р-н, дер. Зайцево, Орловские ключи, ОГРН 1054700272219 (далее - ОАО "ЛОКС"), о взыскании 12 723 096,32 руб. задолженности по договору подряда от 11.06.2009 N 04/09 и 1 966 341,32 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 08.06.2011 (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее - АПК РФ).

ОАО "ЛОКС" предъявило встречный иск об уменьшении цены работ по спорному договору на 4 584 624 руб.

Определением от 04.05.2011 встречный иск принят к рассмотрению.

Решением от 28.06.2011 (судья Суворов М.Б.) первоначальный иск удовлетворен в полном объеме. Во взыскании встречного иска отказано.

Суд апелляционной инстанции, проверяя законность обжалуемого решения, установил нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, которое является безусловным основанием для отмены решения.

В ходе рассмотрения дела в апелляционной инстанции ООО "Монтаж-Строй" представило уточненный расчет суммы иска, уменьшив сумму задолженности до 11 338 284,32 руб., а процентов - до 1 541 213 руб.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2011 решение от 28.06.2011 отменено. Встречный иск удовлетворен частично: в сумме 1 384 812 руб. В удовлетворении остальной части встречного иска отказано. В результате произведенного зачета с ОАО "ЛОКС" в пользу ООО "Монтаж-Строй" взыскано 11 338 284,32 руб. основного долга и 1 541 213 руб. процентов, а также 70 984 руб. судебных издержек по экспертизе. В остальной части первоначального иска отказано.

В кассационной жалобе ОАО "ЛОКС", ссылаясь на нарушение апелляционным судом норм материального права, несоответствие его выводов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить постановление от 08.11.2011 в части отказа во взыскании 3 199 812 руб. и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении первоначально иска в сумме 8 138 472 руб. путем проведения зачета встречных требований.

Податель жалобы указывает, что ООО "Монтаж-Строй" выполнило работы с существенным изменением условий технической документации, проложив без согласования с заказчиком тепловую сеть в другом месте, что привело к необоснованному удорожанию работ на 1 815 000 руб.

ОАО "ЛОКС" считает, что, исходя из заключения эксперта, стоимость предъявленных к оплате работ подлежит уменьшению на 1 384 812 руб. стоимости некачественно выполненных работ, повлекших сокращение срока службы теплосети на 30-40%, а не только на сумму невыполненных работ в размере 1 384 812 руб.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Монтаж-Строй" просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

В судебном заседании до рассмотрения кассационной жалобы по существу от ОАО "ЛОКС" поступило заявление об отказе от кассационной жалобы, подписанное представителем Черниченко К.Е. на основании доверенности от 01.11.2011 N 73.

Представители ООО "Монтаж-Строй" не возражали против принятия судом отказа от кассационной жалобы.

Заявленный отказ от кассационной жалобы не противоречит закону и не нарушает чьих-либо законных интересов. Полномочия лица, подписавшего заявление об отказе от кассационной жалобы, проверены.

При таких обстоятельствах и руководствуясь статьей 282 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

определил

Принять от открытого акционерного общества "Ленинградские областные коммунальные системы" отказ от кассационной жалобы на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.11.2011 по делу N А56-94775/2009.

Производство по кассационной жалобе прекратить.

Возвратить открытому акционерному обществу "Ленинградские областные коммунальные системы", место нахождения: 188354, Ленинградская обл., Гатчинский р-н, дер. Зайцево, Орловские ключи, ОГРН 1054700272219, госпошлину по кассационной жалобе в сумме 2000 руб., уплаченной по платежному поручению от 05.12.2011 N 546.

Председательствующий

Н.В. Марьянкова

Судьи

Н.И. Кужарова Н.Н. Малышева