Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 24 апреля 2012 г. N Ф07-2625/12 по делу N А56-12072/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 апреля 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Серовой В.К., судей Матлиной Е.О. и Никитушкиной Л.Л.,

при участии от открытого акционерного общества "РУСАЛ Бокситогорский глинозем" Мельникова А.В. (доверенность от 28.10.2011 N 03/2011-64), от общества с ограниченной ответственностью "ТеплоСервис" Михайлова О.А. (доверенность от 11.01.2012 N 7/2),

рассмотрев 18.04.2012 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "РУСАЛ Бокситогорский глинозем" на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2011 по делу N А56-12072/2011 (судьи Медведева И.Г., Горшелев В.В., Смирнова Я.Г.),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ТеплоСервис", место нахождения: 187555, Ленинградская обл., Тихвинский р-н, г. Тихвин, ул. Советская, д. 83 ОГРН 1034701851821 (далее - ООО "ТеплоСервис"), обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с иском к открытому акционерному обществу "РУСАЛ Бокситогорский глинозем", место нахождения: 187650, Ленинградская обл., Бокситогорский р-н, г. Бокситогорск, ул. Заводская, д. 1, ОГРН 1024700507160 (далее - ОАО "РУСАЛ Бокситогорск"), об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения от 01.01.2011 N 01/2011.

Решением суда первой инстанции от 05.07.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением апелляционного суда от 09.12.2011 решение от 05.07.2011 отменено в части отказа в удовлетворении исковых требований ООО "ТеплоСервис" о принятии в его редакции пунктов 2.4, 4.2, 4.3, подпунктов 4.3.1, 4.3.2, 4.3.3, 4.3.4, 4.3.5, 4.3.6, 4.3.7 договора теплоснабжения от 01.01.2011 N 01/2011 (далее - Договор). Спорные пункты изложены в следующей редакции:

пункт 2.4 Договора - "Сторона 1" поддерживает среднесуточную температуру сетевой воды на коллекторах источников тепла в соответствии с "графиком 95-70" с отклонением _ 3 град.С. В межотопительный период "теплоснабжающая организация, владеющая на праве собственности источником тепловой энергии" обеспечивает подачу горячего водоснабжения с температурой воды 70 _ 3 град.С";

пункт 4.2 Договора - "По настоящему договору учет тепловой энергии осуществляется расчетным путем, согласно Приложению N 1, до момента ввода в эксплуатацию прибора учета тепловой энергии на границе балансовой принадлежности";

- пункт 4.3 Договора исключен;

подпункт 4.3.1 Договора - "Давление теплоносителя определяется по поверенным манометрам, расположенным на ТК 1, t теплоносителя определяется по поверенным приборам, установленным у поставщика тепловой энергии";

подпункт 4.3.2 Договора - "Время прекращения теплоснабжения или время отпуска тепловой энергии пониженного качества должно быть отмечено в журнале оперативного контроля качества теплоснабжения "Стороны 2" и сообщено телефонограммой "Стороне 1" и администрации Бокситогорского городского поселения";

подпункт 4.3.3 Договора - "Указанная телефонограмма должна иметь номер, дату и время передачи. В телефонограмме должно быть определено время, к которому представители "Стороны 1" и органа исполнительной власти приглашаются к "Стороне 2". Время, определенное телефонограммой для прибытия, не может быть менее 2-х часов с момента отправки телефонограммы";

- подпункт 4.3.4 Договора - "Если представитель "Стороны 1" для составления акта о прекращении теплоснабжения не явился или отказался от его подписания, то акт подписывается "Стороной 2" и представителем администрации Бокситогорского городского поселения (пункт 1 статьи 6 Федерального закона от 27.07.2010 г. N 190-ФЗ "О теплоснабжении") с указанием в акте факта неявки соответствующего представителя, номера, времени и даты отправленной телефонограммы. Копия телефонограммы прикладывается к акту";

подпункт 4.3.5 Договора - "Если для оформления акта о прекращении или снижении качества теплоснабжения не явились или отказались от подписания как представитель "Стороны 1", так и представитель администрации, то "Сторона 2" имеет право подписать акт с не менее, чем двумя представителями управляющих компаний, чьи подписи должны быть заверены печатями этих организаций. Копии отправленных телефонограмм прикладываются к оформленному таким образом акту";

подпункт 4.3.6 Договора - "В акте о прекращении теплоснабжения указывается: - начальное время отключения или снижения качества теплоснабжения; - причина случившегося и Сторона, виновная в этом";

подпункт 4.3.7 Договора - "Оформленные надлежащим образом акты прекращения и восстановления теплоснабжения являются основанием для перерасчета "Стороне 2" за отпущенную тепловую энергию".

В кассационной жалобе ОАО "РУСАЛ Бокситогорск" просит отменить постановление от 09.12.2011 в части принятия пунктов 4.2, 4.3, 4.3.2 - 4.3.7 Договора в редакции истца и оставить данные пункты Договора в редакции, утвержденной решением суда первой инстанции.

Податель жалобы ссылается на нарушение апелляционным судом норм материального права.

По мнению подателя жалобы, редакция пункта 4.2 Договора, предложенная ответчиком, соответствует пункту 2 статьи 19 Федерального закона от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон N 190-ФЗ).

Податель жалобы указывает на то, что в отсутствие прибора учета у абонента теплоснабжающая организация при определении объема поставленной тепловой энергии правомерно использует положения Методики определения количеств тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя России от 06.05.2000 N 105 (далее - Методика N 105).

Как полагает податель жалобы, апелляционный суд необоснованно в пункте 4.2 Договора указал на приложение N 1, поскольку данная редакция не соответствует пункту 3 статьи 13 Закона N 190-ФЗ и пункту 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 261-ФЗ).

В отзыве на кассационную жалобу ООО "ТеплоСервис" просит оставить в силе обжалуемый судебный акт, считая его обоснованным и законным.

В судебном заседании представитель ОАО "РУСАЛ Бокситогорск" подтвердил доводы, приведенные в кассационной жалобе. Представитель ООО "ТеплоСервис" возражал против удовлетворения жалобы.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, при заключении Договора между сторонами возникли разногласия по редакции отдельных пунктов. Истец просил суд принять пункты 2.1, 2.4, 2.5, 2.6, 3.4.7, 3.4.8, 4.2, 4.3, 4.4, 4.6, 5.2, 6.3 Договора и приложение N 2 к Договору в редакции ООО "ТеплоСервис".

Согласно доводам кассационной жалобы ответчик не согласен с выводами апелляционного суда в части пунктов 4.2, 4.3, 4.3.2 - 4.3.7 Договора.

Изучив материалы дела и оценив доводы кассационной жалобы, суд кассационной инстанции считает необоснованным вывод апелляционного суда о принятии пункта 4.2 Договора в редакции истца в связи со следующим.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Как установлено пунктом 24 статьи 2 Закона N 190-ФЗ, точкой учета тепловой энергии считается место в системе теплоснабжения, в котором с помощью приборов учета или расчетным путем устанавливаются количество и качество производимых, передаваемых или потребляемых тепловой энергии, теплоносителя для целей коммерческого учета.

Согласно пункту 5 статьи 19 Закона N 190-ФЗ владельцы источников тепловой энергии, тепловых сетей и не имеющие приборов учета потребители обязаны организовать коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя с использованием приборов учета в порядке и в сроки, которые определены законодательством об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона N 261-ФЗ производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета. Требования данной статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов распространяются на объекты, подключенные в числе прочих к системам централизованного теплоснабжения.

Как следует из вышеприведенных норм права, энергетические ресурсы (теплоресурсы) подлежат обязательному учету.

В соответствии с пунктом 6 статьи 19 Закона N 190-ФЗ коммерческий учет поставляемых потребителям тепловой энергии (мощности), теплоносителя может быть организован как теплоснабжающими организациями, так и потребителями тепловой энергии.

Из материалов дела следует, что ответчиком на источнике теплоты установлены узлы учета тепловой энергии, которые введены в эксплуатацию в соответствии с требованиями Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных приказом Минэнерго России от 12.09.95 N Вк-4936 (далее - Правила).

Согласно пункту 6.5 Правил узел учета источника теплоты считается пригодным для ведения учета отпуска тепловой энергии и теплоносителя с момента подписания акта представителем источника теплоты, представителем Госэнергонадзора и представителем тепловых сетей. Решение о допуске узла учета тепловой энергии в эксплуатацию при возникновении разногласий принимается региональным управлением Госэнергонадзора (в настоящее время Ростехнадзор).

Ростехнадзор в письме от 15.12.2010 N 31-1/158 подтвердил, что узлы учета (ТП-1 и ТП-2) соответствуют проектно-исполнительской документации и "могут считаться коммерческими" (т.д. 1, л. 138).

Из материалов дела следует, что на границе балансовой принадлежности прибор учета не установлен. При таких обстоятельствах объем поставляемой тепловой энергии определяется способом, согласованным сторонами (пункт 4.2).

Приложение N 1 к Договору содержит примерный годовой расход тепловой энергии. Способ определения данного расхода не указан. В соответствии с пунктом 4.4 проекта Договора данные, указанные в Приложении N 1, применяются при отсутствии приборов учета у сторон или неисправности этих приборов.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции необоснованно включил в пункт 4.2 Договора ссылку на Приложение N 1. В отсутствие прибора учета на границе балансовой принадлежности объем поставленной тепловой энергии определяется расчетным путем, что не противоречит положениям Закона N 190-ФЗ и нормам Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующим отношения по энергоснабжению.

Пункт 4.3 Договора в редакции проекта, представленного ОАО "РУСАЛ Бокситогорск", предусматривает порядок учета тепловых потерь в случае применения приборов учета, установленных на тепловых пунктах ТП-1 и ТП-2.

В обоснование количественного показателя потерь теплоносителя ответчик представил Пояснительную записку по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии по сетям ОАО "РУСАЛ Бокситогорск", разработанную обществом с ограниченной ответственностью "Системы энергоэкологической безопасности" (т.д. 1, л. 139 - 160).

В связи с тем, что пункт 4.2 Договора предусматривает определение объема постановленной тепловой энергии расчетным способом, суд апелляционной инстанции неправомерно исключил из Договора пункт 4.3, условия которого необходимы для определения количества тепловой энергии с применением указанного способа. Пункт 4.3 Договора следует изложить в редакции, предложенной ответчиком, поскольку истец, возражая против редакции ответчика, не представил суду какие-либо доказательства в обоснование своих возражений.

Довод подателя жалобы об исключении из Договора пунктов 4.3.2 - 4.3.7 подлежит отклонению, поскольку данные пункты определяют порядок взаимодействия сторон при прекращении теплоснабжения и отпуске тепловой энергии пониженного качества, и ответчик не указывает, каким нормам права противоречат данные условия.

Ссылка подателя жалобы на то, что пункты 4.3.2 - 4.3.7 уже включены в Договор (пункты 3.1.5, 3.3.1), несостоятельна, поскольку спорные пункты регламентируют порядок взаимодействия сторон в случае прекращения теплоснабжения или отпуска энергии пониженного качества в целях установления наличия или отсутствия оснований для перерасчета "Стороне 2" (ООО "ТеплоСервис") за отпущенную тепловую энергию, в то время как пункты 3.1.5 и 3.3.1 Договора определяют право одной стороны требовать от другой стороны направления представителя для участия в оформлении акта о факте или причине нарушения договорных обязательств и обязанность представителя другой стороны прибыть для составления указанного акта.

Также податель жалобы не приводит правового обоснования своего несогласия с пунктом 4.3.1 Договора. Содержание данного пункта, принятого в редакции истца, не лишает ответчика права на установку и применение манометра на тепловых пунктах ТП-1 и ТП-2.

Учитывая, что при рассмотрении спора фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но при этом судом апелляционной инстанции неправильно применены нормы права, кассационная инстанция изменяет постановление апелляционной инстанции в части урегулирования разногласий по пунктам 4.2 и 4.3 Договора в соответствии с пунктом 2 части 1 статьей 287 АПК РФ.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2011 по делу N А56-12072/2011 изменить в части урегулирования разногласий по пунктам 4.2 и 4.3 договора теплоснабжения N 01/2011.

Из пункта 4.2 договора исключить слова "согласно Приложению N 1".

Пункт 4.3 договора изложить в следующей редакции: "При выполнении расчетов по приборам учета, установленным на тепловых пунктах "ТП-1" и "ТП-2", тепловые потери на участках трубопроводов до границы раздела эксплуатационной ответственности "ТК-1" устанавливаются в размере 2,25% от количества подаваемой теплоэнергии".

В остальной части постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2011 по настоящему делу оставить без изменения.

Председательствующий

В.К. Серова

Судьи

Е.О. Матлина Л.Л. Никитушкина