Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18 июня 2012 г. N Ф07-1205/12 по делу N А66-1400/2011

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Ломакина С.А., судей Никитушкиной Л.Л., Серовой В.К.,

при участии от открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" Коваль Е.А. (доверенность от 30.12.2011 N 16),

рассмотрев 18.06.2012 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Твеьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 09.12.2011 (судья Кольцова Т.В.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2012 (судьи Рогатенко Л.Н., Махова Ю.В., Моисеева И.Н.) по делу N А66-1400/2011,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания", место нахождения: 170006, г. Тверь, Симеоновская ул., д. 69, ОГРН 1076952009023 (далее - ООО "ТЭК"), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания", место нахождения: 170003, г. Тверь, Петербургское ш., д. 2, ОГРН 1056900000354, об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 16.11.2010 N 658, и принятии пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 и приложения N 2 к договору в редакции ООО "ТЭК", изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 24.12.2010 к данному договору.

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы (далее - Управление).

Определением суда первой инстанции от 05.09.2011 уточнено наименование ответчика на открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт").

Определениями суда первой инстанции от 06.04.2011 и 09.11.2011 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Мегафон" (далее - ОАО "Мегафон") и открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК Центра").

Решением суда первой инстанции от 09.12.2011 возникшие между сторонами разногласия при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 16.11.2010 N 658 урегулированы следующим образом:

- пункт 2.2.1: "Беспрепятственного доступа в рабочее время суток и часы максимума нагрузок к электрическим установкам и приборам учета, указанным в приложении N 2 договора, в порядке и случаях предусмотренных действующим законодательством РФ";

- пункт 2.3.4: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи";

- пункт 2.4.2: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования (предписания) от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с гарантирующим поставщиком и сетевой организацией";

- пункт 2.4.7: "В случае отсутствия прибора учета на момент заключения договора или выявления отсутствия или неисправности приборов учета, указанных в приложении N 2, определение объемов потребления энергии осуществляется в соответствии с положениями п. 144 Основных положений ФРР";

- пункт 2.4.10: "Самостоятельно урегулировать с сетевой организацией вопросы возмездного оказания услуг по передаче энергии в интересах покупателей энергии ООО "Тверская энергосбытовая компания и оперативно-диспетчерского управления";

- пункт 3.3: "Изменение плановых объемов поставки энергии на основании письменной заявки покупателя допускается не позднее, чем за пятнадцать дней до начала месяца, в отношении которого заявлен соответствующий договорной объем энергии";

- пункт 3.4: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном п. 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора";

- пункт 3.6: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном п. 175 Основных положения функционирования розничных рынков электрической энергии";

- пункт 4.1: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи";

- пункт 4.2: "В случае, если расчетные приборы учета энергии расположены не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки. Величина нормативных потерь энергии определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовывается потребителем электрической энергии и соответствующей сетевой организацией (собственником электрических сетей) и вносится по соглашению сторон в приложение N 2 к договору";

- пункт 4.6: "При наличии у потребителя интервальных приборов учета сведения о показаниях средств измерения с почасовой детализацией предоставляются гарантирующему поставщику по согласованной сторонами форме не позднее третьего рабочего дня месяца, следующего за расчетным, способом, обеспечивающим подтверждение факта их получения гарантирующим поставщиком";

- пункт 5.1: "Оплата энергии производится покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С = (Ц нерег э/э x V э/э) + (Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору";

- пункт 5.2: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации";

- пункт 5.6: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае, если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1.

Под расчетным периодом для расчета покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц";

- пункт 5.7: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством";

- пункт 7.2.2: "В течение 30 дней со дня получения заявки гарантирующий поставщик обязан ее рассмотреть и направить (передать) покупателю подписанное со своей стороны дополнительное соглашение к настоящему договору о включении дополнительных объемов энергии или направить покупателю протокол разногласий";

- пункт 7.3: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из приложения N 1 при условии уведомления гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции приложения N 1 к договору";

- пункт 8.1: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011 г., и действует до момента расторжения, прекращения или окончания срока действия договора энергоснабжения с потребителем, но не далее 31.12.2011 г.";

- пункт 8.4: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем, предусмотренном п. 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком, предусмотренном п. 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

- пункт 8.5: "Любые изменения и дополнения к договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами, если иное не предусмотрено договором. Оформление изменений в приложение N 1 в части величин планового потребления энергии и заявленной мощности допускается путем обмена письмами и посредством факсимильной связи";

- пункт 8.8: "Перечень приложений, являющихся неотъемлемой частью договора:

1. Приложение N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии";

2. Приложение N 2 "Перечень средств измерения и мест их установки";

3. Приложение N 3 Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности и однолинейная схема электроснабжения и (или) Акт о технологическом присоединении";

- пункты 2.4.4, 2.4.11, 2.4.12, 4.3, 4.5, 4.7, 5.5, 5.8, 5.9, 6.2, 7.1 и 7.4 исключены из текста договора.

Приложение N 2 к договору принято в редакции Общества.

С ООО "ТЭК" в пользу ОАО "Тверьэнергосбыт" взыскано 4000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением апелляционного суда от 30.03.2012 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ОАО "Тверьэнергосбыт", ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, просит отменить вынесенные по делу судебные акты в полном объеме и принять новое решение об отказе в удовлетворении исковых требований. В то же время из содержания кассационной жалобы видно, что ответчик не согласен с принятой судами редакцией пункта 8.1, касающегося момента вступления спорного договора в силу. Кроме того, ОАО "Тверьэнергосбыт" представило дополнения к кассационной жалобе, в которых указало на то, что истец, обратившись с настоящим иском, злоупотребил правом, поскольку не имел намерения исполнять спорный договор.

В отзыве ООО "ТЭК" просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения. Кроме того, ООО "ТЭК" заявило ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы в отсутствие своего представителя. Кассационная инстанция, рассмотрев заявленное ходатайство, с учетом конкретных обстоятельств дела считает возможным рассмотреть кассационную жалобу без участия представителя ООО "ТЭК".

В судебном заседании представитель ОАО "Тверьэнергосбыт" поддержал доводы, приведенные в кассационной жалобе.

Остальные лица, участвующие в деле, о времени и месте слушания дела извещены надлежащим образом, однако представители в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие согласно части третьей статьи 284 АПК РФ.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке в соответствии со статьей 286 АПК РФ в пределах доводов, приведенных в кассационной жалобе.

Как следует из материалов дела, ООО "ТЭК" (покупатель) является энергосбытовой организацией, осуществляющей на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) продажу потребителям электрической энергии.

ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области от 26.10.2006 N 108/1-нп.

ООО "ТЭК" и открытым акционерным обществом "Тверьэнерго", правопреемником которого является ОАО "МРСК Центра", заключен договор от 01.05.2007 N 8-С/01-05-07 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности), в который в последующем сторонами вносились изменения путем заключения дополнительных соглашений.

ООО "ТЭК" (поставщик) и ЗАО "Мегафон" (покупатель) 01.09.2008 заключили договор энергоснабжения N 30-08/ЭС, по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором.

Согласно пункту 9.1 договора энергоснабжения от 01.09.2008 N 30-08/ЭС он вступает в силу с даты вступления в силу договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с гарантирующим поставщиком, договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией и действует с 01.09.2008 по 31.12.2009. Настоящий договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

ООО "ТЭК", действуя от имени и в интересах ЗАО "Мегафон", 16.11.2010 в порядке пунктов 61 и 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии), направило письмом N 511 ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующему поставщику), в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства ЗАО "Мегафон", в чьих интересах и обратилось ООО "ТЭК", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии в отношении указанного лица, приложив проект договора (с приложениями) и иные документы, в том числе сведения о планируемых объемах энергопотребления, сведения о точках поставки и приборах учета, копии актов о технологическом присоединении, о разграничении балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, о техническом состоянии.

Указанная заявка с приложениями получена ответчиком 16.11.2010.

ОАО "Тверьэнергосбыт" письмом от 14.12.2010 N 022-02/3206 направило в адрес ООО "ТЭК" подписанный со своей стороны договор и протокол разногласий к нему.

ООО "ТЭК" подписало полученный договор с протоколом урегулирования разногласий от 24.12.2010 и направило его письмом от 27.12.2010 N 698 в адрес ответчика.

ОАО "Тверьэнергосбыт" 17.01.2011 письмом N 022-02/37 направило в адрес ООО "ТЭК" протокол урегулирования разногласий от 11.01.2011 к данному договору.

Истец обратился в арбитражный суд с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 16.11.2010 N 658, и принятии пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 5.8, 5.9, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.4, 8.5, 8.8 и приложения N 2 к договору в редакции истца.

Суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили заявленные требования.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и приведенные в жалобе доводы, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно статье 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

По положениям пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

На основании части 1 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Согласно пункту 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом или иными правовыми актами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда согласно статье 445 ГК РФ условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Судами установлено, что ответчик является гарантирующим поставщиком, истец - энергосбытовой организацией. Следовательно, в данном случае обязанность заключения публичного договора лежит на ответчике.

Из кассационной жалобы следует, что ОАО "Тверьэнергосбыт" не согласно с редакцией пункта 8.1, касающегося момента вступления спорного договора в силу. По мнению подателя жалобы, суды не учли отсутствие в пункте 8.1 договора конкретной даты вступления его в силу, а также отсутствие согласия ответчика на придание договору обратной силы. По мнению ОАО "Тверьэнергосбыт" пункт 8.1 рассматриваемого договора должен быть изложен в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела N А66-1400/2011, и действует до 31.12.2011".

Пункт 8.1 договора изложен в решении суда в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 1 января 2011 года, и действует до момента расторжения, прекращения или окончания срока действия договора энергоснабжения с потребителем, но не далее 31 декабря 2011 года".

Кассационная инстанция считает, что принятая судами редакция пункта 8.1 договора является правильной.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В силу пункта 1 статьи 432 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Судами установлено, что отношения сторон по поставке электроэнергии сложились до заключения договора, заявка на заключение договора направлена истцом в адрес ответчика в 2010 году.

Из протоколов разногласий и урегулирования разногласий следует, что ответчик соглашался с необходимостью распространения условий договора на отношения с 01.01.2011 и с его действием до 31.12.2011, однако при условиях установки интервальных приборов учета и начала предоставления услуг по передаче электрической энергии покупателю сетевой организацией.

Суды сделали правильный вывод о том, что поскольку дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом XII Основных положений, ответчик не вправе требовать установку интервальных приборов учета в отсутствие согласия истца и потребителей.

Кроме того, статьями 37 и 38 Закона N 35-ФЗ, а также пунктами 5 и 61 Основных положений предусмотрена обязательность (публичность) для гарантирующего поставщика того договора, который ему предлагает потребитель либо покупатель электрической энергии. Условия об обязательности заключения гарантирующим поставщиком договора распространяются также на условия о начале действия такого договора. Следовательно, с учетом даты и времени начала исполнения обязательств по договору, указанных в заявке истца, отлагательные условия начала действия договора между истцом и ответчиком, на которых настаивает гарантирующий поставщик, противоречат публичной природе договора.

Суды пришли к обоснованному выводу о наличии согласованной воли сторон на возникновение у них обязательств в соответствии с условиями спорного договора с 01.01.2011.

Распространение условий договора от 16.11.2010 N 658 на отношения сторон, сложившиеся до заключения договора, является правомерным. Направляя ответчику в 2010 году проект договора со сроком начала его действия с 01.01.2011, истец вправе был рассчитывать на соблюдение гарантирующим поставщиком требований законодательства в части включения в протокол разногласий условий, соответствующих Основным положениям, и их урегулирование не позднее 2011 года.

Кассационная инстанция полагает, что суды правомерно изложили пункт 8.1 спорного договора в редакции, предложенной истцом.

Остальные пункты спорного договора в редакции, принятой судами, в кассационной жалобе не оспариваются, а потому подлежат оставлению без изменений.

В дополнениях к кассационной жалобе ответчик ссылается на то, что истец, обратившись с настоящим иском, злоупотребил правом, поскольку не имел намерения исполнять спорный договор.

Кассационная инстанция отклоняет данный довод, поскольку он не был заявлен в судах первой и апелляционной инстанций, а соответственно, не был предметом рассмотрения и оценки судов.

В силу статей 286 и 287 АПК РФ кассационная инстанция не вправе устанавливать фактические обстоятельства по делу, которые не были установлены судами первой и апелляционной инстанций, равно как и оценивать доказательства, которые не были предметом исследования судов.

Кассационная инстанция считает, что доводы, приведенные ответчиком в кассационной жалобе и дополнениях к ней, не могут служить основанием для изменения выводов судов и отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь статьей 286 и пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 09.12.2011 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2012 по делу N А66-1400/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

С.А. Ломакин

Судьи

Л.Л. Никитушкина В.К. Серова