Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25 июля 2012 г. N Ф07-1125/12 по делу N А66-1401/2011

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Ломакина С.А., судей Матлиной Е.О., Никитушкиной Л.Л.,

при участии от открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" Коваль Е.А. (доверенность от 30.12.2011 N 16),

рассмотрев 25.07.2012 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 15.11.2011 (судья Борцова Н.А.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2012 (судьи Елагина О.К., Журавлев А.В., Моисеева И.Н.) по делу N А66-1401/2011,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Тверская энергосбытовая компания", место нахождения: 170006, г. Тверь, Симеоновская ул., д. 69, ОГРН 1076952009023 (далее - ООО "ТЭК"), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверская энергосбытовая компания", место нахождения: 170003, г. Тверь, Петербургское ш., д. 2, ОГРН 1056900000354, об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 670 и принятии пунктов 2.2.1, 2.3.4, 2.4.2, 2.4.4, 2.4.7, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 3.3, 3.4, 3.6, 4.1, 4.2, 4.3, 4.5, 4.6, 4.7, 5.1, 5.2, 5.5, 5.6, 5.7, 5.9, 6.2, 7.1, 7.2.2, 7.3, 7.4, 8.1, 8.5, 8.6, 8.10 и приложение N 2 к договору в редакции ООО "ТЭК", изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 28.12.2010 к спорному договору.

Согласно статье 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области и общество с ограниченной ответственностью "Эколес" (далее - ООО "Эколес").

В ходе рассмотрения спора сторонами путем подписания дополнительного соглашения от 21.06.2011 (том 5, лист 129) были урегулированы разногласия по пунктам договора 3.3, 7.2.2, 7.3, 8.6, 9; пункт 7.4 стороны исключили из текста договора; пункты 2.1.3, 2.2.1, 2.4.4, 2.4.6, 2.4.7, 2.4.8, 2.4.10, 2.4.11, 2.4.12, 4.2, 4.4, 4.6, 5.3, 7.1, 8.10 приняты в редакции ООО "ТЭК".

Определением суда от 30.08.2011 уточнено наименование ответчика на открытое акционерное общество "Тверьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тверьэнергосбыт").

Истец в порядке статьи 49 АПК РФ уточнил исковые требования и просил урегулировать разногласия, возникшие между ООО "ТЭК" и ОАО "Тверьэнергосбыт" при заключении договора купли-продажи электрической энергии от 29.11.2010 N 670 и принять пункты 2.4.2, 5.9, приложение N 2 к договору в редакции ООО "ТЭК", изложенной в протоколе урегулирования разногласий от 28.12.2010 к указанному договору; пункты 3.6, 4.1, 4.3, 4.5, 4.7, 5.1, 5.2, 5.6, 6.2, 8.1 принять в редакции ООО "ТЭК", изложенной в объяснениях от 12.08.2011 N 1401/1; пункт 2.3.4 договора принять в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему Договору Энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи"; пункт 3.4 - в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке Энергии с момента ее передачи Покупателю. Факт приема-передачи Энергии Покупателю подтверждается Покупателем и Гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора"; пункт 5.7 - в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить Покупателю счет и счет-фактуру за Энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством для выставления счетов-фактур"; пункт 5.8 исключить из текста договора; пункт 8.4 принять в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут: а) по соглашению Сторон; б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством; в) в одностороннем порядке Покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии; г) в одностороннем порядке Гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии". Кроме того, истец исключил из рассмотрения разногласий пункт 5.7 договора от 29.11.2010 N 670 и приложение N 2 к указанному договору. Ответчик в судебном заседании подтвердил, что не имеет возражений против приложения N 2 в редакции истца и отсутствие спора по пункту 5.9 договора.

Решением суда первой инстанции от 15.11.2011 урегулированы разногласия, возникшие между ООО "ТЭК" и ОАО "Тверьэнергосбыт" при заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 670 в интересах потребителя ООО "Эколес" следующим образом:

- пункт 2.3.4 договора изложен в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи";

- пункт 2.4.2 изложен в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования (предписания) от гарантирующего поставщика и сетевой организации в течение срока, согласованного с Гарантирующим поставщиком и Сетевой организацией";

- пункт 3.4 принят в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии покупателю подтверждается покупателем и гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном п. 5.12 договора и с учетом положений раздела 4 договора";

- пункт 3.6 изложен в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

- пункт 4.1 изложен в следующей редакции: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи";

- пункт 5.1 изложен в следующей редакции: "Оплата энергии производится Покупателем по двухставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства. При этом стоимость поставленной по договору энергии определяется по формуле: С= (Ц нерег э/э x V э/э) +(Ц нерег мощн x Vмощн), где Ц нерег э/э - ставка за электрическую энергию; V э/э - объем покупки электрической энергии; Ц нерег мощн - ставка за мощность; Vмощн - объем заявленной (договорной) мощности, в соответствии с приложением N 1 к настоящему договору";

- пункт 5.2 изложен в следующей редакции: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом в стоимость поставляемой по настоящему договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации";

- пункт 5.6 изложен в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по договору производится покупателем в следующем порядке:

до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно приложению N 1.

Под расчетным периодом для расчета покупателя с гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц";

- пункт 5.7 изложен в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством";

- пункт 8.1 изложен в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения Сторон, возникшие с 1 января 2011 года, и действует до 31 декабря 2011 года";

- пункт 8.4 изложен в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии";

- пункты 4.3, 4.5. 4.7, 5.5, 5.8, 6.2 исключены из текста договора;

- Приложение N 1 к договору принято в редакции ООО "ТЭК".

Кроме того, с ОАО "Тверьэнергосбыт" в пользу ООО "ТЭК" взыскано 4000 руб. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины.

Постановлением апелляционного суда от 06.03.2012 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ОАО "Тверьэнергосбыт", ссылаясь на неправильное применение судами норм материального и процессуального права, просит отменить вынесенные по делу судебные акты и принять новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований. В то же время из содержания кассационной жалобы видно, что ответчик не согласен с принятой судами редакцией пункта 8.1, касающегося момента вступления спорного договора в силу. По мнению подателя жалобы, пункт 8.1 названного договора следует изложить в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела N А66-1401/2011, и действует до 31.12.2011".

В отзыве ООО "ТЭК" просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

ООО "ТЭК" заявило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствии своего представителя. Кассационная инстанция, рассмотрев указанное ходатайство, считает возможным рассмотреть кассационную жалобу без участия представителя ООО "ТЭК".

В судебном заседании представитель ОАО "Тверьэнергосбыт" поддержал доводы, приведенные в кассационной жалобе.

Остальные лица, участвующие в деле, о времени и месте слушания дела извещены надлежащим образом, однако представители в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие согласно части третьей статьи 284 АПК РФ.

Законность судебных актов проверена в кассационном порядке в соответствии со статьей 286 АПК РФ в пределах доводов, приведенных в кассационной жалобе.

Как следует из материалов дела, ОАО "Тверьэнергосбыт" является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области от 26.10.2006 N 108/1-нп.

ООО "ТЭК" является энергосбытовой компанией (пункт 2.2 Устава истца, пункт 5 письма Тверьстата от 26.05.2009 N 07-23-2825/13) и осуществляет на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) продажу потребителям электрической энергии.

Между ООО "ТЭК" и открытым акционерным обществом "Тверская энергетическая система", правопреемником которого является открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК Центра"), заключен договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 01.05.2007 N 8-С/01-05-07. В последующем истец и ОАО "МРСК Центра" вносили изменения в данный договор путем заключения дополнительных соглашений.

ООО "ТЭК" (поставщик) и ООО "Эколес" (покупатель) 30.11.2010 заключили договор энергоснабжения N 93-10/ЭС, по условиям которого поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель - принимать и оплачивать электроэнергию (мощность) в порядке, в количестве и сроки, которые предусмотрены настоящим договором. Согласно пункту 9.1 договор вступает в силу с 01.01.2011 по 31.12.2011. Настоящий договор считается продленным на следующий календарный год на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия ни от одной из сторон не поступит заявление о прекращении договора.

ООО "ТЭК", действуя от имени и в интересах ООО "Эколес", 29.11.2010 в порядке пункта 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (в редакции действующей в указанный период) (в настоящее время - Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, далее - Основные положения) направило письмом N 595 в адрес ОАО "Тверьэнергосбыт" (гарантирующего поставщика), в зоне деятельности которого расположены энергопринимающие устройства лица, в чьих интересах и обратилось ООО "ТЭК", заявку о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии, к которой был приложен проект договора купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 670 и ряд документов (сведения о планируемом объеме потребления электрической энергии (мощности) на 2011 год, сведения о точках поставки и приборах учета электрической энергии, акт о технологическом присоединении от 09.08.2007 N 28, акт об осуществлении технологического присоединения от 06.10.2009 N 296, акт разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон от 09.08.2007).

ОАО "Тверьэнергосбыт" (Гарантирующий поставщик) письмом от 17.12.2010 N 022-02/3257 направило в адрес истца подписанный со своей стороны договор купли-продажи (поставки) электрической энергии от 29.11.2010 N 670 и протокол разногласий к нему от 29.11.2010.

ООО "ТЭК" подписало полученный протокол разногласий от 29.11.2010 с протоколом урегулирования разногласий от 28.12.2010, направив указанные документы в адрес ответчика письмом от 29.12.2010 N 711.

ОАО "Тверьэнергосбыт" рассмотрело протокол урегулирования разногласий от 29.12.2010 и направило истцу письмом от 17.01.2011 N 022-02/53 протокол урегулирования разногласий от 11.01.2011 к договору от 29.11.2010 N 670.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО "ТЭК" в арбитражный суд с настоящим иском (с учетом уточнений).

Суды первой и апелляционной инстанций удовлетворили заявленные требования.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела и приведенные в жалобе доводы, проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

К отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) применяются, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно статье 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

По положениям пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

На основании части 1 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Согласно пункту 4 статьи 445 ГК РФ, если сторона, для которой в соответствии с названным Кодексом или иными правовыми актами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В силу статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда согласно статье 445 ГК РФ условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Судами установлено, что ответчик является гарантирующим поставщиком, истец - энергосбытовой организацией. Следовательно, в данном случае обязанность заключения публичного договора лежит на ответчике.

Из кассационной жалобы следует, что ОАО "Тверьэнергосбыт" не согласно с редакцией пункта 8.1, касающегося момента вступления спорного договора в силу. По мнению подателя жалобы, пункт 8.1 названного договора следует изложить в следующей редакции: "Настоящий договор вступает в силу с момента вступления в законную силу судебного акта, принятого по результатам рассмотрения дела N А66-1401/2011, и действует до 31.12.2011".

Суды изложили пункт 8.1 договора в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2011, и действует до 31.12.2011".

Кассационная инстанция считает, что редакция спорного пункта договора, принятая судами, изменению не подлежит.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

В силу пункта 1 статьи 432 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

В соответствии с пунктом 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Таким образом, распространение действия условий договора на отношения, сложившиеся до заключения договора, возможно по воле сторон.

Судами установлено, что отношения сторон по поставке электроэнергии сложились до заключения договора, заявка на заключение договора направлена истцом в адрес ответчика в 2010 году.

Как следует из материалов дела, при составлении протоколов разногласий и урегулирования разногласий от 29.11.2010, 28.12.2010 и 11.01.2011 ответчик не оспаривал возможность распространения условий спорного договора на отношения с 01.01.2011 и его действия до 31.12.2011, однако выдвигал дополнительные условия об установке интервальных приборов учета и начале предоставления сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии покупателю.

В силу пунктов 138 и 141 Основных положений истец обязан использовать приборы учета соответствующего класса точности (позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии) или (при их отсутствии) определять почасовые объемы потребления энергии расчетным путем.

Судами установлено, что у потребителя - ООО "Эколес", в интересах которого истец заключает с ответчиком спорный договор, отсутствуют интервальные приборы учета, позволяющие измерять почасовые объемы потребления электроэнергии.

Вместе с тем в приложении N 2 к спорному договору указаны приборы, которые соответствуют изложенным выше положениям действующего законодательства.

Таким образом, суды сделали правильный вывод о том, что поскольку дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца не предусмотрены законодательством Российской Федерации и разделом XII Основных положений, ответчик не вправе требовать установку интервальных приборов учета в отсутствие согласия истца и потребителя.

Статьями 37 и 38 Закона N 35-ФЗ, а также пунктами 5 и 61 Основных положений, предусмотрена обязательность (публичность) для гарантирующего поставщика того договора, который ему предлагает потребитель либо покупатель электрической энергии. Условия об обязательности заключения гарантирующим поставщиком договора распространяются также на условия о начале действия такого договора. Следовательно, с учетом даты и времени начала исполнения обязательств по договору, указанных в заявке истца, отлагательные условия начала действия договора между истцом и ответчиком, на которых настаивает гарантирующий поставщик, противоречат публичной природе договора.

Судами установлено, что при наличии урегулирования возникших между сторонами разногласий ответчик не отказал истцу в заключении спорного договора и начал осуществлять поставку электрической энергии в адрес потребителя истца с 01.01.2011, что подтверждается письмом ОАО "Тверьэнергосбыт" от 13.04.2011 N 022-02/963.

Суды пришли к обоснованному выводу о наличии согласованной воли сторон на возникновение у них обязательств в соответствии с условиями спорного договора с 01.01.2011.

Кроме того, распространение условий договора от 29.11.2010 N 670 на отношения сторон, сложившиеся до заключения договора, является правомерным. Направляя ответчику в 2010 году проект договора со сроком начала его действия с 01.01.2011, истец вправе был рассчитывать на соблюдение гарантирующим поставщиком требований законодательства в части включения в протокол разногласий условий, соответствующих Основным положениям, и их урегулирование не позднее 2011 года.

Кассационная инстанция полагает, что суды правомерно изложили пункт 8.1 спорного договора в редакции, предложенной истцом.

Остальные пункты спорного договора в редакции, принятой судами, в кассационной жалобе не оспариваются, а потому подлежат оставлению без изменений.

Доводы, приведенные ответчиком в кассационной жалобе, не могут служить основанием для изменения выводов судов и отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь статьей 286 и пунктом 1 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 15.11.2011 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.03.2012 по делу N А66-1401/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

С.А. Ломакин

Судьи

Е.О. Матлина Л.Л. Никитушкина