Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 2 августа 2012 г. N Ф07-2667/12 по делу N А66-1865/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 августа 2012 года.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Серовой В.К., судей Матлиной Е.О. и Михайловской Е.А.,

при участии от открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" Ларьковой А.Ю. (доверенность от 30.12.2011 N 11),

рассмотрев 01.08.2012 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" на решение Арбитражного суда Тверской области от 10.02.2012 (судья Истомина О.Л.) и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2012 (судьи Елагина О.К., Журавлев А.В., Махова Ю.В.) по делу N А66-1865/2011,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Развитие", место нахождения: г. Тверь, ул. Ефимова, д. 24, ОГРН 1076952009034 (далее - Общество), обратилось в Арбитражный суд Тверской области с иском к открытому акционерному обществу "Тверьэнергосбыт", место нахождения: г. Тверь, Петербургское шоссе, д. 2, ОГРН 1056900000354 (далее - Компания), о понуждении заключить договор энергоснабжения на условиях, изложенных в договоре энергоснабжения от 16.12.2010 N 60141 (далее - Договор), являющемся приложением к исковому заявлению, заявке, оформленной письмом от 15.11.2010 N 49, и протокола урегулирования разногласий от 20.12.2010, направленного Компании письмом от 21.12.2010 N 51.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее - Управление) и акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра" (далее - ОАО "МРСК Центра").

До вынесения судом решения Общество уточнило исковые требования и просило урегулировать разногласия, возникшие между сторонами при заключении Договора.

Решением суда первой инстанции от 10.02.2012, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 03.05.2012, урегулированы разногласия сторон по Договору.

Пункт 2.1.3 Договора изложен в следующей редакции: "Предоставлять Покупателю счета и счета-фактуры за энергию, оформленные в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством и Договором".

Пункт 2.2.1 Договора изложен в редакции: "Беспрепятственного доступа в рабочее время суток и часы максимума нагрузок к электрическим установкам и приборам учета, указанным в Приложении N 2 к Договору, для осуществления:

проверки и (или) снятия информации с приборов учета;

контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов электропотребления;

обеспечения выполнения введения ограничений путем отключения персоналом Потребителя электрической энергии собственных электроприемников по требованию должностного лица Гарантирующего поставщика и (или) Сетевой организации, представляющей интересы Гарантирующего поставщика;

Сетевой организацией необходимых оперативных переключений в энергопринимающих устройствах потребителя электрической энергии в присутствии Гарантирующего поставщика и Потребителя электрической энергии в случае отсутствия технической возможности введения полного и (или) частичного ограничения питающих центров Сетевой организации".

Пункт 2.3.4 Договора изложен в следующей редакции: "Осуществлять продажу приобретенной по настоящему Договору энергии третьим лицам (субабонентам потребителя) с обязательным направлением письменного уведомления в адрес Гарантирующего поставщика не менее чем за 5 рабочих дней до начала продажи".

Пункт 2.4.2 Договора изложен в следующей редакции: "Обеспечить наличие приборов учета, соответствующих требованиям действующего законодательства, в случае их отсутствия или выявления неисправности при получении соответствующего требования (предписания) от Гарантирующего поставщика и Сетевой организации в течение срока, согласованного с Гарантирующим поставщиком и Сетевой организацией".

Пункт 2.4.4 исключен из текста Договора.

Пункт 2.4.6 Договора изложен в следующей редакции: "Предоставлять Гарантирующему поставщику Заявку на плановое приобретение Энергии и заявленной мощности на следующий календарный год с помесячной детализацией по каждой точке поставки не позднее 01 ноября текущего года".

Пункт 2.4.7 Договора изложен в следующей редакции: "В случае выявления неисправности или утраты расчетного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании показаний контрольного прибора учета.

В случае отсутствия контрольного прибора учета определение объема потребления электрической энергии осуществляется, если договором энергоснабжения (договором купли-продажи (поставки) электрической энергии) не установлено иное, на основании имеющихся статистических данных за аналогичный период предшествующего года, в котором определение объема потребления данным Потребителем осуществлялось на основании приборов учета с учетом темпов изменения объема потребления электрической энергии по сравнению с указанным годом.

Указанный способ расчета объема потребления электрической энергии используется при условии наличия статистики за период не менее одного года, если Сетевая организация владеет или на основании договора с Потребителем или Гарантирующим поставщиком (энергосбытовой организацией) обслуживает расчетный прибор учета, а также в случае уведомления Потребителем о выходе из эксплуатации или утрате принадлежащего ему и обслуживаемого им прибора учета в течение установленного договором срока для ремонта или замены прибора учета.

В иных случаях расчет объема потребления электрической энергии осуществляется в соответствии с пунктами 145 - 147 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530".

Пункт 2.4.11 исключен из текста Договора.

Пункт 3.3 Договора изложен в следующей редакции: "Изменение плановых объемов поставки Энергии (без учета мощности), на основании письменной Заявки Покупателя допускается не позднее, чем за пятнадцать дней до начала месяца, в отношении которого заявлен соответствующий договорной объем энергии".

Пункт 3.4 Договора изложен в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик считается исполнившим свои обязательства по поставке энергии с момента ее передачи покупателю. Факт приема-передачи энергии Покупателю подтверждается Покупателем и Гарантирующим поставщиком ежемесячно в порядке, установленном пунктом 5.12 Договора и с учетом положений раздела 4 Договора".

Пункт 3.6 Договора изложен в следующей редакции: "Уведомление об ограничении режима потребления энергии направляется Покупателю в порядке, предусмотренном пунктом 175 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункт 4.1 Договора изложен в следующей редакции: "Снятие показаний приборов учета осуществляется по состоянию на последнее число текущего месяца. Показания приборов учета передаются Гарантирующему поставщику по всем точкам поставки ежемесячно не позднее первого рабочего дня месяца, следующего за отчетным, по состоянию на последнее число текущего месяца по телефону 48-30-00 или по факсу: 48-30-18, с последующим подтверждением указанных сведений в письменном виде за подписью уполномоченного лица в течение двух рабочих дней с момента передачи данных по средствам телефонной связи".

Пункт 4.2 Договора изложен в следующей редакции: "В случае если расчетный прибор учета Энергии расположен не на границе балансовой принадлежности электрических сетей, объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением Сторон не установлен иной порядок корректировки. Величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовывается Потребителем электрической энергии и соответствующей Сетевой организацией и вноситься по соглашению Сторон в Приложение N 2 к Договору".

Пункты 4.3, 4.4 и 4.5 исключены из текста Договора.

Пункт 4.6 Договора изложен в следующей редакции: "При наличие у Потребителя интервальных приборов учета сведения о показаниях средств измерения с почасовой детализацией предоставляются Гарантирующему поставщику по согласованной сторонами форме в порядки и сроки, согласованные в пункте 4.1 настоящего договора".

Пункты 4.7, 4.8 исключены из текста Договора.

Пункт 5.1 Договора изложен в следующей редакции: "Оплата энергии производится Покупателем по одноставочному тарифу в порядке и сроки, предусмотренные настоящим разделом договора путем перечисления денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика, по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным положениями действующего законодательства, иных нормативно-правовых актов, в том числе актов уполномоченных органов в области государственного регулирования тарифов".

Пункт 5.2 Договора изложен в следующей редакции: "Покупатель оплачивает энергию по цене и (или) в соответствии с порядком определения цены, установленным действующим законодательством. При этом стоимость поставляемой по настоящему Договору энергии не включает в себя стоимость услуг по ее передаче, которую Покупатель оплачивает непосредственно сетевой организации".

Пункт 5.5 исключен из текста Договора.

Пункт 5.6 Договора изложен в следующей редакции: "Оплата электрической энергии по Договору производится покупателем в следующем порядке:

до 1 числа расчетного периода в объеме 50% от договорного объема потребления энергии;

фактически потребленная в истекшем месяце электрическая энергия (мощность) с учетом средств, ранее внесенных Покупателем в качестве оплаты за электрическую энергию (мощность) в расчетном периоде, оплачивается в срок до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата (окончательный расчет). В случае если объем фактического потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период меньше договорного объема, излишне уплаченная сумма зачитывается в счет платежа за следующий месяц.

Для целей настоящего пункта договорные объемы потребления энергии определяются Гарантирующим поставщиком как равные максимальному значению из фактического объема потребления энергии за прошлый месяц (определенного в соответствии с разделом 4 Договора) и договорного объема потребления энергии для соответствующего месяца согласно Приложению N 1.

Под расчетным периодом для расчета Покупателя с Гарантирующим поставщиком понимается один календарный месяц".

Пункт 5.7 Договора изложен в следующей редакции: "Гарантирующий поставщик обязан выставить Покупателю счет-фактуру за энергию в порядке и сроки, предусмотренные действующим законодательством".

Пункты 5.8, 5.9, 6.2 и 7.1 исключены из текста Договора.

Пункт 7.2.2 Договора изложен в следующей редакции: "В течение 30 дней со дня получения Заявки Гарантирующий поставщик обязан ее рассмотреть и направить (передать) Покупателю подписанное со своей стороны Дополнительное соглашение к настоящему Договору о включении дополнительных объемов Энергии или направить Покупателю протокол разногласий".

Пункт 7.3 Договора изложен в следующей редакции: "Покупатель вправе в одностороннем порядке исключить отдельные точки поставки из Приложения N 1 при условии уведомления Гарантирующего поставщика за 30 дней до даты вносимых изменений. На основании внесенных изменений Стороны подписывают дополнительное соглашение к настоящему Договору, в котором утверждают дату вступления в действие новой редакции Приложения N 1 к Договору".

Пункт 7.4 исключен из текста Договора.

Пункт 8.1 Договора изложен в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по договору, распространяет свое действие на отношения Сторон, возникшие с 16.12.2010, и действует до 31.12.2011".

Пункт 8.4 Договора изложен в следующей редакции: "Договор может быть расторгнут:

а) по соглашению сторон;

б) по решению суда, в случаях предусмотренных действующим законодательством;

в) в одностороннем порядке Покупателем, предусмотренном пунктом 76 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии;

г) в одностороннем порядке Гарантирующим поставщиком, предусмотренном пунктом 78 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии".

Пункт 8.5 Договора изложен в редакции: "Любые изменения и дополнения к Договору должны быть оформлены в письменном виде и вступают в силу с момента их подписания обеими сторонами, если иное не предусмотрено Договором. Оформление изменений в Приложение N 1 в части величин планового потребления Энергии и заявленной мощности допускается путем обмена письмами и посредством факсимильной связи".

Пункт 8.8 Договора изложен в следующей редакции: "Перечень приложений, являющихся неотъемлемой частью Договора:

1. Приложение N 1 "Количество и сроки поставки электрической энергии";

2. Приложение N 2 "Перечень средств измерения и мест их установки";

3. Приложение N 3 "Акт разграничения балансовой принадлежности электрических сетей (электроустановок) и эксплуатационной ответственности и однолинейная схема электроснабжения и (или) Акт о технологическом присоединении".

Приложение N 1 к Договору изложено в редакции Общества (истца).

В кассационной жалобе Компания просит отменить решение от 10.02.2012 и постановление от 03.05.2012 и принять по делу новый судебный акт - об отказе в удовлетворении исковых требований.

Податель жалобы полагает, что судами нарушены нормы материального и процессуального права.

По мнению подателя жалобы, судами не учтен факт отсутствия доказательств фактически сложившихся отношений между сторонами.

В обосновании своих доводов податель жалобы ссылается на статьи 2, 15, 170, 180, 268, 271 АПК РФ, статьи 425, 432 ГК РФ, судебную практику.

В отзыве на кассационную жалобу Общество просит оставить в силе обжалуемые судебные акты, считая их обоснованными и законными.

В судебном заседании представитель Компании подтвердил доводы, приведенные в кассационной жалобе.

Истец и третьи лица о времени и месте слушания дела извещены надлежащим образом, однако представители в судебное заседание не явились; от Общество поступило ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие его представителей. С учетом изложенного кассационная жалоба на основании части 3 статьи 284 АПК РФ рассмотрена в отсутствие представителей истца и третьих лиц.

Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.

Как следует из материалов дела, Компания является гарантирующим поставщиком в границах, определенных приказом Региональной энергетической комиссии Тверской области от 26.10.2006 N 108/1-нп.

Общество (покупатель) является энергосбытовой организацией, осуществляющей на территории Тверской области в соответствии с положениями статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) продажу потребителям электрической энергии.

Общество направило в адрес Компании в порядке пункта 62 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Основные положения), заявку (письмо от 15.11.2010 N 49) на заключение договора энергоснабжения с приложением проекта Договора и иных документов, содержащих все существенные условия для заключения данного договора, в том числе: планируемый объем потребления электрической энергии, сведения о точках поставки и приборах учета электрической энергии, акт об осуществлении технологического присоединения, акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности. Заявка и приложенные к ней документы получены Компанией 16.11.2010.

Компания письмом от 08.12.2010 направила в адрес Общества подписанный Договор и протокол разногласий от 08.12.2010 к Договору.

Общество, подписав Договор с протоколом урегулирования разногласий от 20.12.2010, направило документы Компании письмом от 21.12.2010 N 51.

Компания письмом от 24.12.2010 N 022-02/3374 уведомила Общество о том, что ни одно из разногласий, перечисленных в протоколе урегулирования разногласий, принять не может.

В связи с тем, что сторонами не урегулированы разногласия по Договору, Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая решение от 10.02.2012 и постановление от 03.05.2012, суды первой и апелляционной инстанций руководствовались статьями 421, 422, 425, 426, 432, 445, 446, 539, 543, 544 ГК РФ, статьями 168, 169 Налогового кодекса Российской Федерации, статьями 37, 38 Закона N 35-ФЗ, пунктами 5, 6, 61, 63, 70, 71, 76, 78, 136, 138, 144 - 148, 175 Основных положений, пунктом 58 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", и исходили из наличия согласованной воли сторон на возникновение обязательств в соответствии с условиями Договора с 16.12.2010.

Проверив законность принятых при рассмотрении дела судебных актов и обоснованность доводов, приведенных в кассационной жалобе, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа пришел к следующим выводам.

В силу статьи 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

На основании пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. При необоснованном уклонении гарантирующего поставщика от заключения договора купли-продажи электрической энергии обратившееся к нему лицо вправе обратиться в суд с требованием о понуждении гарантирующего поставщика заключить указанный договор.

Пунктом 4 статьи 421 ГК РФ установлено, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить её применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

В соответствии с пунктом 5 статьи 421 ГК РФ, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

На основании статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

При рассмотрении спора суды правомерно исходили из того, что истец имеет право на заключение спорного договора, а ответчик, являясь гарантирующим поставщиком, обязан заключить указанный договор.

В кассационной жалобе ответчик указывает на несогласие с принятой судами редакцией пункта 8.1 Договора.

Названный пункт суды первой и апелляционной инстанций приняли в следующей редакции: "Договор вступает в силу с момента урегулирования разногласий по настоящему договору, распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 16.12.2010, и действует до 31.12.2011".

Ответчик полагает, что пункт 8.1 Договора следует изложить в следующей редакции: "Договор вступает в силу с даты вступления в силу решения по делу N А66-1865/2011 и действует до 31.12.2011".

Пунктом 1 статьи 432 ГК РФ предусмотрено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

На основании пунктов 1 и 2 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Кассационная инстанция считает, что суды первой и апелляционной инстанций дали надлежащую оценку данному условию Договора и доводам сторон.

Суды, принимая пункт 8.1 Договора в редакции истца, обоснованно исходили из того, что ответчик не оспаривал и соглашался с необходимостью распространения отношений сторон по Договору с 16.12.2010, однако при следующих условиях - согласования сторонами результатов замеров, необходимых для определения числа часов использования заявленной мощности, но не ранее начала предоставления покупателю сетевой организацией услуг по передаче энергии.

Как правильно указали суды, дополнительные требования ответчика к организации учета за счет истца (при урегулировании с истцом договорных отношений по купле-продаже электроэнергии) не предусмотрены законодательством, в частности, разделом XII Основных положений (определяющим требования к средствам учета и к организации учета электрической энергии). Фактически ответчик не отказал истцу в заключении Договора и начал осуществлять поставку электрической энергии.

Следует согласиться с выводом судов о том, что изменение сроков начала действия Договора относительно срока, указанного в заявке покупателя, не соответствует публичной природе Договора и фактически означает необоснованный отказ гарантирующего поставщика от заключения договора энергоснабжения со срока, обозначенного в заявке покупателя.

Более того, направляя ответчику 15.11.2010 проект Договора со сроком начала его действия 16.12.2010, истец вправе был рассчитывать на соблюдение гарантирующим поставщиком требований законодательства как в части сроков рассмотрения проекта, так и в части включения в протокол разногласий условий, соответствующих Основным положениям.

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, полно и всесторонне исследованы судами первой и апелляционной инстанций в соответствии с требованиями части 2 статьи 65, части 1 статьи 67, статей 68, 71 АПК РФ. Основания для переоценки выводов судов первой и апелляционной инстанций у суда кассационной инстанции отсутствуют.

Поскольку при рассмотрении спора судами первой и апелляционной инстанций нормы материального права применены правильно и нормы процессуального права не нарушены, кассационная жалоба не подлежит удовлетворению.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

решение Арбитражного суда Тверской области от 10.02.2012 и постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2012 по делу N А66-1865/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу открытого акционерного общества "Тверьэнергосбыт" - без удовлетворения.

Председательствующий

В.К. Серова

Судьи

Е.О. Матлина Е.А. Михайловская